中國通過新的《外商投資法實(shí)施條例》
更新時(shí)間：2020-12-01 15:32:40
為了確保新《外國投資法》的有效實(shí)施，并澄清《國際投資法》中未明確解決的問題，更好地保護(hù)外國投資者的合法權(quán)益，中國國務(wù)院發(fā)布了《實(shí)施條例》。外國投資法》（2019年12月31日生效）?！锻鈬顿Y實(shí)施條例》于2020年1月1日后一天生效。
《國際勞工組織實(shí)施條例》最值得注意的一些內(nèi)容如下：
與政府的投資協(xié)議的可執(zhí)行性
FIL設(shè)定了以下原則：“各級(jí)地方政府應(yīng)履行對(duì)外國投資者和外國投資企業(yè)（FIE）作出的政策承諾，并依法履行所有類型的合同?！?同樣，《外商投資企業(yè)實(shí)施條例》第27條將“政策承諾”定義為各級(jí)地方政府為提供優(yōu)惠待遇和其他支持以在其法律權(quán)限內(nèi)吸引外國投資而作出的承諾。此外，第二十八條進(jìn)一步規(guī)定，除非損害國家利益和公共利益，否則各級(jí)地方政府和有關(guān)當(dāng)局不得單方面改變政策承諾或合同協(xié)議，也不得以調(diào)整行政區(qū)域?yàn)橛蛇`反或違反任何合同，改選，組織或職能的調(diào)整或領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)的更換。如果出于國家或公共利益的目的單方面更改此類協(xié)議，應(yīng)向外國投資者提供公平合理的補(bǔ)償。
外國投資的新監(jiān)管階段
《國際勞工組織實(shí)施條例》明確規(guī)定，國家發(fā)展和改革委員會(huì)（NDRC）將保留其批準(zhǔn)或保持外國投資項(xiàng)目備案的職能，而行業(yè)主管部門將保留發(fā)布特定行業(yè)許可證的權(quán)力。國家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局（SAMR，前身為國家工商行政管理總局）及其當(dāng)?shù)貙?duì)口單位負(fù)責(zé)外商投資企業(yè)的注冊(cè)。值得注意的是，新機(jī)制已經(jīng)剝奪了商務(wù)部（MOFCOM）審查外國投資實(shí)體成立的權(quán)力。因此，商務(wù)部將僅通過其信息報(bào)告系統(tǒng)監(jiān)控外國投資。這意味著，成立外商投資企業(yè)無需商務(wù)部的批準(zhǔn)或備案，
此外，《外商投資企業(yè)實(shí)施條例》第35條規(guī)定，如果外商投資企業(yè)申請(qǐng)任何行業(yè)特定的許可證，則有關(guān)當(dāng)局應(yīng)適用適用于國內(nèi)實(shí)體的標(biāo)準(zhǔn)和程序。貌似這將使外國投資進(jìn)入中國市場(chǎng)后作為國內(nèi)實(shí)體得到國民待遇。實(shí)際上，許多行業(yè)特定的法規(guī)對(duì)外國投資施加了各種限制。這些限制通常比《外國投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）》中所列舉的更為廣泛，包括適用于外國投資者的特殊要求，包括股東資格，行業(yè)經(jīng)驗(yàn)和注冊(cè)資本。
知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)
懲罰性賠償?shù)母拍钜言谧罱抻喌摹吨腥A人民共和國商標(biāo)法》中引入，這也反映在《民法》草案和《中華人民共和國專利法》修正案草案中，旨在打擊侵權(quán)行為。惡意商標(biāo)和專利注冊(cè)及訴訟。惡意侵犯商標(biāo)的最高法定賠償額版權(quán)已提高至人民幣500萬元。因此，《國際勞工組織實(shí)施條例》第23條規(guī)定了嚴(yán)厲的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)處罰機(jī)制?？梢灶A(yù)期，懲罰性賠償?shù)囊雽楦纳浦袊闹R(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)提供更多的法律依據(jù)。中國政府與美國政府最近簽署的《經(jīng)貿(mào)協(xié)定》也為中國更有效地保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
外商投資信息報(bào)告系統(tǒng)
目前，外商投資企業(yè)可以通過兩種渠道提交注冊(cè)和企業(yè)信息：（一）商務(wù)部外商投資信息系統(tǒng)；（二）SAMR公司注冊(cè)系統(tǒng)和企業(yè)信用信息披露數(shù)據(jù)庫。FIL提出了將上述兩個(gè)渠道結(jié)合起來的統(tǒng)一的外國投資信息報(bào)告系統(tǒng)，以減輕外商投資企業(yè)的報(bào)告負(fù)擔(dān)。外商投資企業(yè)需要提交的信息的范圍和內(nèi)容僅限于法律和法規(guī)認(rèn)為必要的信息?！锻馍掏顿Y企業(yè)實(shí)施條例》第38條和第39條重申了上述原則，并授權(quán)商務(wù)部和SAMR起草外國投資信息報(bào)告的具體規(guī)則。在2019年12月31日，商務(wù)部和SAMR共同發(fā)布了《外商投資信息報(bào)告辦法》，要求外商投資企業(yè)提交初步報(bào)告，變更報(bào)告，解散報(bào)告和年度報(bào)告等信息。但是，它們明確地免于單獨(dú)提交信息，這些信息可以通過不同政府機(jī)構(gòu)之間的信息共享來獲得，例如有關(guān)注銷和國內(nèi)投資的信息。同日，商務(wù)部發(fā)布《關(guān)于外商投資信息報(bào)告事項(xiàng)的通知》，提供詳細(xì)的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和信息報(bào)告的具體內(nèi)容。外商投資企業(yè)已經(jīng)提交給SAMR的信息將與商務(wù)部共享，外商投資企業(yè)或外國投資者無需在信息報(bào)告中再次單獨(dú)提交。此外，年度報(bào)告將采用“將多個(gè)報(bào)告合為一體”的方法，這意味著外商投資企業(yè)僅需在已經(jīng)為SAMR準(zhǔn)備的年度報(bào)告中添加商務(wù)部和國家外匯管理局要求的特定信息。這將避免重復(fù)提交相同的信息，并有效減輕外商投資企業(yè)和外國投資者的報(bào)告負(fù)擔(dān)。
五年過渡期
FIL于2020年1月1日生效，并取代了《中外合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作企業(yè)和外商獨(dú)資企業(yè)法》（舊《外商投資企業(yè)法》）。FIL允許現(xiàn)有FIE的公司治理和組織結(jié)構(gòu)繼續(xù)進(jìn)行為期五年的過渡期，但是需要做出更改以在2025年1月1日之前遵守FIL。每個(gè)現(xiàn)有FIE所關(guān)注的問題是如果它在某種程度上不能適應(yīng)過渡期到期之前的變化（例如合資方不能及時(shí)達(dá)成協(xié)議）?！秶H勞工組織實(shí)施條例》第44條規(guī)定，如果在過渡期內(nèi)未完成適應(yīng)，SAMR將不會(huì)為該公司處理其他注冊(cè)事宜，并且可能會(huì)在信用信息披露數(shù)據(jù)庫中披露此類不符事項(xiàng)。根據(jù)第44條規(guī)定的懲罰是務(wù)實(shí)的，因?yàn)樗粫?huì)危害現(xiàn)有外商投資企業(yè)的存在和運(yùn)作。但是，這仍然使許多相關(guān)問題沒有得到答案，例如原始的合資合同和公司章程是否仍然有效，以及外商投資企業(yè)的理事機(jī)構(gòu)的決定是否有效，這需要在實(shí)踐中進(jìn)行檢驗(yàn)。
此外，《外商投資企業(yè)實(shí)施條例》第46條規(guī)定，在對(duì)公司治理和組織結(jié)構(gòu)進(jìn)行必要的更改后，股東之間的某些安排（例如在外商投資企業(yè)股東之間分配利潤(rùn)和剩余資產(chǎn)）可能仍然有效。廢除《外商投資企業(yè)法》后，中外合資，中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨(dú)資企業(yè)的組織形式和組織架構(gòu)發(fā)生重大變化的情況，請(qǐng)參見下表。
在過去的幾十年中，商務(wù)部，國家發(fā)改委，SAMR等有關(guān)部門制定了許多實(shí)施法規(guī)。隨著《外國投資企業(yè)法》的廢除，還需要廢除或修改大量的法規(guī)?！秶H勞工組織執(zhí)行條例》第49條規(guī)定，如果國際勞工組織和《國際勞工組織實(shí)施條例》與2020年1月1日之前發(fā)布的任何其他法規(guī)或規(guī)則之間存在任何差異（與外國投資法規(guī)有關(guān)），則應(yīng)以其為準(zhǔn)。如果沒有針對(duì)現(xiàn)有外國投資法規(guī)和規(guī)則的適當(dāng)內(nèi)務(wù)處理方法，在實(shí)踐中仍然存在問題。目前，商務(wù)部，國家發(fā)改委等有關(guān)部門正在清理和更新現(xiàn)行法規(guī)。在2019年的最后一周，最高法院，商務(wù)部和SAMR發(fā)布了與國際勞工組織有關(guān)的司法解釋或輔助規(guī)則。特別是商務(wù)部，發(fā)布了兩條關(guān)于清理現(xiàn)有規(guī)則的通知，但仍有大量的法規(guī)和規(guī)則有待處理。外國投資者應(yīng)尋求法律顧問在這些領(lǐng)域做出改變。關(guān)于在中國的合資企業(yè)，外國投資者應(yīng)開始評(píng)估其在中國的總體業(yè)務(wù)戰(zhàn)略及其與中國商業(yè)伙伴的關(guān)系，然后根據(jù)其可用杠桿在這些領(lǐng)域進(jìn)行必要的調(diào)整。外國投資者應(yīng)尋求法律顧問在這些領(lǐng)域做出改變。關(guān)于在中國的合資企業(yè)，外國投資者應(yīng)開始評(píng)估其在中國的總體業(yè)務(wù)戰(zhàn)略以及與中國業(yè)務(wù)伙伴的關(guān)系，然后根據(jù)其可用杠桿在這些領(lǐng)域進(jìn)行必要的調(diào)整。外國投資者應(yīng)尋求法律顧問在這些領(lǐng)域做出改變。關(guān)于在中國的合資企業(yè)，外國投資者應(yīng)開始評(píng)估其在中國的總體業(yè)務(wù)戰(zhàn)略以及與中國業(yè)務(wù)伙伴的關(guān)系，然后根據(jù)其可用杠桿在這些領(lǐng)域進(jìn)行必要的調(diào)整。
《外商投資企業(yè)實(shí)施條例》的目標(biāo)和任務(wù)是為外商投資企業(yè)提供實(shí)施指導(dǎo)，并幫助推動(dòng)向新的外國投資體制的過渡。考慮到現(xiàn)有外國投資制度的復(fù)雜性以及過去幾十年制定的相關(guān)規(guī)則，這種過渡可能具有挑戰(zhàn)性。FIL實(shí)施條例中未解決的問題有待中國政府進(jìn)一步澄清和解決。
