案例概述

原告為中國(guó)金辰安全技術(shù)實(shí)業(yè)公司（以下簡(jiǎn)稱“金辰公司”），被告為北京市石景山區(qū)智業(yè)電子有限公司（以下簡(jiǎn)稱“智業(yè)公司”），第三人為孫某某。

金辰公司從１９９３年３月開始對(duì)ＫＩＬＬ６６軟件的開發(fā)、生產(chǎn)和銷售，ＫＩＬＬ６６軟件經(jīng)依法登記，于１９９３年７月２９日起享有著作權(quán)，著作權(quán)人為金辰公司?！痢聊辏吩?，金辰公司發(fā)現(xiàn)寫明聯(lián)系人為孫某某的軟件介紹一份，該介紹中開列了數(shù)百種軟件，其中有ＫＩＬＬ６６軟件。同年８月１０日，金辰公司向海淀區(qū)公證處申請(qǐng)證據(jù)保全公證，并在公證員在場(chǎng)的情況下購(gòu)買了由孫某某當(dāng)場(chǎng)拷貝的電腦秘書軟件６盤，ＫＩＬＬ６６軟件１盤，共付款１９２元，其中ＫＩＬＬ６６軟件孫某某要價(jià)６０元。金辰公司以支票形式付款，孫某某當(dāng)場(chǎng)開具了智業(yè)公司的發(fā)票。

智業(yè)公司在石景山區(qū)工商局登記檔案中明確記載孫某某為該公司的雇員之一。孫某某在經(jīng)營(yíng)中以智業(yè)公司的名義進(jìn)行產(chǎn)品銷售活動(dòng)，使用該公司的賬號(hào)和發(fā)票。

××年１０月７日，金辰公司以智業(yè)公司侵害其軟件著作權(quán)為由向北京市中級(jí)人民法院起訴。

在案件審理過程中，法院追加孫某某為第三人。

金辰公司訴稱：智業(yè)公司從××年７月私自拷貝金辰公司已經(jīng)著作權(quán)登記的ＫＩＬＬ６６軟件進(jìn)行銷售，侵害了金辰公司的計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)，給金辰公司造成了不良影響和重大經(jīng)濟(jì)損失，為此訴至法院，要求智業(yè)公司立即停止侵權(quán)，賠禮道歉，賠償經(jīng)濟(jì)損失４０萬(wàn)元。

智業(yè)公司辯稱：公司從未私自拷貝及對(duì)外出售ＫＩＬＬ６６軟件，也未發(fā)過銷售廣告。孫某某不是智業(yè)公司的人員，其行為應(yīng)由其個(gè)人負(fù)責(zé)。請(qǐng)求法院駁回原告的起訴。

第三人孫某某稱：只是在朋友之間為進(jìn)行交換而發(fā)過文字的軟件介紹，并非是銷售廣告。ＫＩＬＬ６６軟件是朋友贈(zèng)送的，只應(yīng)原告金辰公司的要求為其拷貝一盤，也僅僅收取了工本費(fèi)，如果此行為侵害了金辰公司的權(quán)益，由其個(gè)人負(fù)責(zé)。

北京市中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，孫某某未經(jīng)著作權(quán)人許可散發(fā)包括ＫＩＬＬ６６軟件在內(nèi)的軟件介紹和為他人拷貝ＫＩＬＬ６６軟件的行為，是對(duì)ＫＩＬＬ６６軟件著作權(quán)人金辰公司的侵權(quán)行為。而孫某某作為智業(yè)公司的雇員，以該公司的名義從事銷售活動(dòng)并使用該公司的賬號(hào)和發(fā)票，其行為應(yīng)視為智業(yè)公司的行為，其侵權(quán)責(zé)任應(yīng)由智業(yè)公司承擔(dān)。智業(yè)公司以孫某某不是該公司的雇員、其行為未得到該公司授權(quán)為由不同意承擔(dān)責(zé)任，法院不能采信。金辰公司沒有充分的證據(jù)證明其ＫＩＬＬ６６軟件銷售量下降和由此帶來的經(jīng)濟(jì)損失完全由智業(yè)公司的行為所致，故要求智業(yè)公司賠償其４０萬(wàn)元經(jīng)濟(jì)損失的請(qǐng)求，法院不予全部支持。依據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第四十六條第（二）項(xiàng)和《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第三十條第（六）項(xiàng)、第（七）項(xiàng)的規(guī)定做出判決如下：

（１）被告智業(yè)公司和第三人孫某某立即停止復(fù)制、銷售ＫＩＬＬ６６軟件的行為；

（２）被告智業(yè)公司賠償原告金辰公司經(jīng)濟(jì)損失，商業(yè)信譽(yù)損失以及因調(diào)查取證和訴訟引起的損失１０萬(wàn)元；

（３）被告智業(yè)公司負(fù)擔(dān)原告為消除影響所需費(fèi)用５萬(wàn)元。

智業(yè)公司、孫某某不服一審判決，向北京市高級(jí)人民法院提起上訴。在二審過程中，上訴人以當(dāng)事人已達(dá)成和解協(xié)議為由申請(qǐng)撤訴，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為，上訴人撤訴符合法律規(guī)定，故裁定準(zhǔn)予撤訴。

案例評(píng)析

本案中孫某某在經(jīng)營(yíng)中未經(jīng)著作權(quán)人許可實(shí)施了對(duì)ＫＩＬＬ６６軟件的宣傳和銷售，其中屬于《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）規(guī)定的侵權(quán)行為是復(fù)制和發(fā)行，即銷售。孫某某對(duì)外散發(fā)的宣傳材料包括ＫＩＬＬ６６軟件，散發(fā)行為雖然不是《條例》所規(guī)定的侵權(quán)行為，但能夠證明孫某某在實(shí)施銷售行為時(shí)存在明顯的主觀過錯(cuò)。孫某某的行為違反了《條例》的規(guī)定，構(gòu)成對(duì)金辰公司軟件著作權(quán)的侵犯。盡管僅能證明孫某某拷貝銷售ＫＩＬＬ６６軟件一次，但其仍然構(gòu)成侵權(quán)。本案中孫某某直接實(shí)施了侵權(quán)行為，但在交易過程中，孫某某使用了智業(yè)公司的賬號(hào)和發(fā)票，該銷售行為應(yīng)認(rèn)定為智業(yè)公司實(shí)施的行為，對(duì)外應(yīng)由智業(yè)公司承擔(dān)民事責(zé)任。另外，在工商局登記檔案中，孫某某是智業(yè)公司的雇員，鑒于孫某某與智業(yè)公司之間關(guān)系如何，也不能免除智業(yè)公司對(duì)外應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

計(jì)算機(jī)軟件兼有作品和工具的兩重屬性。作為一件作品，程序可以通過數(shù)字、文字、符號(hào)表現(xiàn)出來，并能以磁帶、磁盤、光盤、紙張等載體進(jìn)行表現(xiàn)和固定，并且這些形式能夠被復(fù)制，類似于文字作品；作為一件工具，它可以控制計(jì)算機(jī)硬件的運(yùn)行，具有實(shí)用性。由于計(jì)算機(jī)軟件的兩重屬性，使得傳統(tǒng)的《著作權(quán)法》對(duì)它的保護(hù)既有適應(yīng)的一面，又有需要完善的一面。我國(guó)《著作權(quán)法》第三條規(guī)定計(jì)算機(jī)軟件是著作權(quán)保護(hù)的作品，第五十三條規(guī)定：

“計(jì)算機(jī)軟件的保護(hù)辦法由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定?！?br />
因此，《著作權(quán)法》是保護(hù)計(jì)算機(jī)軟件的一般法律，《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》則是特別法。

《條例》所稱的計(jì)算機(jī)軟件，指計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。計(jì)算機(jī)程序，指為了得到某種結(jié)果而可以由計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可被自動(dòng)轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列或者符號(hào)化語(yǔ)句序列。計(jì)算機(jī)程序包括源程序和目標(biāo)程序。同一程序的源文本和目標(biāo)文本應(yīng)當(dāng)視為同一作品。

文檔，指用自然語(yǔ)言或者形式化語(yǔ)言所編寫的文字資料和圖表，用來描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計(jì)、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測(cè)試結(jié)果及使用方法，如程序設(shè)計(jì)說明書、流程圖、用戶手冊(cè)等?！稐l例》規(guī)定了受保護(hù)的軟件應(yīng)具備作品的實(shí)質(zhì)條件。第五條規(guī)定：“受條例保護(hù)的軟件必須由開發(fā)者獨(dú)立開發(fā)，并已固定在某種有形物體上。”

第七條規(guī)定：

“條例對(duì)軟件的保護(hù)不能擴(kuò)大到開發(fā)軟件所用的思想、概念、發(fā)現(xiàn)、原理、算法、處理過程和運(yùn)行方法?！?br />
《條例》第三條規(guī)定，軟件著作權(quán)屬于軟件開發(fā)者。由于軟件是一種工業(yè)產(chǎn)品，大多數(shù)軟件是接受委托而開發(fā)，或?yàn)橥瓿晒ぷ魅蝿?wù)而開發(fā)，較大規(guī)模的軟件開發(fā)，需要大量的人力和資金，非個(gè)人單獨(dú)工作所能完成。因此第三條第（三）項(xiàng)關(guān)于軟件開發(fā)者的定義，首先指實(shí)際組織、進(jìn)行開發(fā)工作，提供工作條件以完成軟件開發(fā)，并對(duì)軟件承擔(dān)責(zé)任的法人或者非法人單位；其次指依靠自己具有的條件完成軟件開發(fā)，并對(duì)軟件承擔(dān)責(zé)任的公民。這與《著作權(quán)法》的規(guī)定有區(qū)別。

對(duì)于由兩個(gè)以上的單位、公民合作開發(fā)的軟件，該《條例》第十一條規(guī)定：

“除另有協(xié)議外，其軟件著作權(quán)由各合作開發(fā)者共同享有。”

合作開發(fā)者對(duì)軟件著作權(quán)的行使按照事前的書面協(xié)議進(jìn)行。如無書面協(xié)議，而合作開發(fā)的軟件可以分割使用的，開發(fā)者對(duì)各自開發(fā)的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán)，但行使著作權(quán)時(shí)不得擴(kuò)展到合作開發(fā)的軟件整體的著作權(quán)。合作開發(fā)的軟件不能分割的，由合作開發(fā)者協(xié)商一致行使。如不能協(xié)商一致，又無正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓權(quán)以外的其他權(quán)利，但所得收益應(yīng)合理分配給所有合作開發(fā)者。

受他人委托開發(fā)的軟件，《條例》第十二條規(guī)定：

“其著作權(quán)的歸屬由委托者與受委托者簽定書面協(xié)議約定，如無書面協(xié)議或者在協(xié)議中未作明確約定，其著作權(quán)屬于接受任務(wù)的單位。”

由上級(jí)單位或者政府部門下達(dá)任務(wù)開發(fā)的軟件，《條例》第十三條規(guī)定：

“著作權(quán)的歸屬由項(xiàng)目任務(wù)書或者合同規(guī)定，如項(xiàng)目任務(wù)書或者合同中未作明確約定，其著作權(quán)屬于接受任務(wù)的單位。”

公民在單位任職期間所開發(fā)的軟件，《條例》第十四條規(guī)定：

“如是執(zhí)行本職工作的結(jié)果，即針對(duì)本職工作中明確指定的開發(fā)目標(biāo)所開發(fā)的，或者是從事本職工作活動(dòng)所預(yù)見的結(jié)果或者自然的結(jié)果，則該軟件的著作權(quán)屬于該單位。

公民所開發(fā)的軟件如不是執(zhí)行本職工作的結(jié)果，并與開發(fā)者在單位中從事的工作內(nèi)容無直接聯(lián)系，同時(shí)又未使用單位的物質(zhì)技術(shù)條件，則該軟件的著作權(quán)屬于開發(fā)者自己。”

《條例》第九條規(guī)定：

“軟件著作權(quán)人享有下列各項(xiàng)權(quán)利：

（一）發(fā)表權(quán)，即決定軟件是否公之于眾的權(quán)利；

（二）開發(fā)者身份權(quán)，即表明開發(fā)者身份的權(quán)利以及在其軟件上署名的權(quán)利；

（三）使用權(quán)，即在不損害社會(huì)利益的前提下，以復(fù)制、展示、發(fā)行、修改、翻譯、注釋等方式使用其軟件的權(quán)利；

（四）使用許可權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)，即許可他人以本條第（三）項(xiàng)中規(guī)定的部分或者全部方式使用其軟件的權(quán)利和由此而獲得報(bào)酬的權(quán)利；

（五）轉(zhuǎn)讓權(quán)，即向他人轉(zhuǎn)讓本條第（三）項(xiàng)和第（四）項(xiàng)規(guī)定的使用權(quán)和使用許可權(quán)的權(quán)利。”

《條例》第十五條規(guī)定：

“軟件著作權(quán)的保護(hù)期為二十五年，截止于軟件首次發(fā)表后第二十五年的十二月三十一日。保護(hù)期滿前，軟件著作權(quán)人可以向軟件登記管理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)續(xù)展二十五年，但保護(hù)期最長(zhǎng)不超過五十年。軟件開發(fā)者的開發(fā)者身份權(quán)的保護(hù)期不受限制?！?br />
《條例》對(duì)軟件著作權(quán)的限制是：

第一，合理使用，《條例》第二十二條規(guī)定：

“因課堂教學(xué)、科學(xué)研究、國(guó)家機(jī)關(guān)執(zhí)行公務(wù)等非商業(yè)性目的的需要對(duì)軟件進(jìn)行少量的復(fù)制，可以不經(jīng)軟件著作權(quán)人或者其合法受讓者的同意，不向其支付報(bào)酬。但使用時(shí)應(yīng)當(dāng)說明該軟件的名稱、開發(fā)者，并且不得侵犯著作權(quán)人或者其合法受讓者依本條例所享有的其他各項(xiàng)權(quán)利，該復(fù)制品使用完畢后應(yīng)當(dāng)妥善保管，收回或者銷毀，不得用于其他目的或者向他人提供。”

第二，“國(guó)家計(jì)劃許可”?！稐l例》第十三條第二款規(guī)定：

“國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府，對(duì)本系統(tǒng)內(nèi)或者所管轄的全民所有制單位開發(fā)的對(duì)于國(guó)家利益和公共利益具有重大意義的軟件，有權(quán)決定允許指定的單位使用，由使用單位按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定支付使用費(fèi)?！?br />
第三，不認(rèn)為是侵權(quán)的某些使用軟件的行為?！稐l例》第二十一條規(guī)定：

“合法持有軟件復(fù)制品的單位、公民，在不經(jīng)該軟件著作權(quán)人同意的情況下，享有下列權(quán)利：

（一）根據(jù)使用的需要把該軟件裝入計(jì)算機(jī)內(nèi)。

（二）為了存檔而制作備份復(fù)制品，但這些備份復(fù)制品不得通過任何方式提供給他人使用。一旦持有者喪失對(duì)該軟件的合法持有權(quán)時(shí)，這些備份復(fù)制品必須全部銷毀。

（三）為了把該軟件用于實(shí)際的計(jì)算機(jī)應(yīng)用環(huán)境或者改進(jìn)其功能性能而進(jìn)行必要的修改。但除另有協(xié)議外，未經(jīng)該軟件著作權(quán)人或者其合法受讓者的同意，不得向任何第三方提供修改后的文本?！?br />
《條例》第二十四條規(guī)定：

“向軟件登記管理機(jī)構(gòu)辦理軟件著作權(quán)的登記，是根據(jù)本條例提出軟件權(quán)利糾紛行政處理或者訴訟的前提。

軟件登記管理機(jī)構(gòu)發(fā)放的登記證照文件，是軟件著作權(quán)有效或者登記申請(qǐng)文件中所述事實(shí)確實(shí)的初步證明?！?br />