據(jù)報(bào)道，不久前，在距侵華日軍南京大屠殺遇難同胞紀(jì)念館不遠(yuǎn)處，一家名為“大開(kāi)沙界”的餐館引發(fā)關(guān)注——因?yàn)檫@一名字諧音“大開(kāi)殺戒”。南京市建鄴區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局調(diào)查后稱，所涉商標(biāo)系經(jīng)國(guó)家商標(biāo)局核審?fù)ㄟ^(guò)，使用合法；但該餐廳距紀(jì)念館不遠(yuǎn)，又在國(guó)家公祭日前后，使用上確實(shí)“還不夠規(guī)范”，他們已要求商家將中文字樣遮擋或撤下。
看到這則新聞，筆者不由地想到，如果這家餐館沒(méi)有開(kāi)在南京，那么就不會(huì)讓人將其商標(biāo)和“大開(kāi)殺戒”產(chǎn)生如此強(qiáng)烈的聯(lián)想。例如，如果
商標(biāo)注冊(cè)者經(jīng)營(yíng)的是點(diǎn)心沙拉食品，并且開(kāi)在其他地區(qū)，人們也許就可以將“大開(kāi)沙界”的意思理解為“大開(kāi)沙拉的新世界”，從而未必會(huì)產(chǎn)生前述的負(fù)面和不良的影響。由此筆者進(jìn)一步受到啟發(fā)，商標(biāo)法中關(guān)于禁止商標(biāo)注冊(cè)的“不良影響”的規(guī)定，事實(shí)上是相對(duì)的。
首先，“不良影響”的判斷因商品使用類別的不同而不同
“不良影響”規(guī)定于商標(biāo)法第十條第一款第（八）項(xiàng)中，即“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的”標(biāo)志，不得作為商標(biāo)使用。具體而言，“不良影響”是指商標(biāo)的文字、圖形或者其他構(gòu)成要素對(duì)我國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負(fù)面的影響。
在注冊(cè)商標(biāo)是否產(chǎn)生“不良影響”的判斷中，有些標(biāo)識(shí)的不良影響與使用在何種商品類別上，是沒(méi)有關(guān)聯(lián)的。例如，“王八蛋”、“二奶”等詞匯，使用在絕大多數(shù)商品上，都會(huì)產(chǎn)生讓人不適的情感，因而具有“不良影響”；而另一些商標(biāo)，是否產(chǎn)生“不良影響”，則要在具體使用環(huán)境（商標(biāo)所使用的商品類別）中去具體判斷。例如，“二人轉(zhuǎn)”、“中央一套”從詞匯本身而言不會(huì)讓人產(chǎn)生道德或者倫理上的不適感，因此用在多數(shù)商品類別上談不上有何“不良影響”，但是，一旦將其注冊(cè)在避孕類的商品類別上，就會(huì)讓人有不健康的聯(lián)想，從而產(chǎn)生了“不良影響”。
再如，前不久，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院審結(jié)了MLGB商標(biāo)無(wú)效宣告請(qǐng)求行政糾紛案，認(rèn)定“MLGB”在第25類服裝、婚紗、鞋、帽、襪、領(lǐng)帶、圍巾、皮帶（服飾用）、運(yùn)動(dòng)衫、嬰兒全套衣商品上具有不良影響，這一判決迅速引發(fā)了業(yè)內(nèi)的熱烈討論。有人發(fā)出疑問(wèn)，既然認(rèn)為“MLGB”諧音“媽了個(gè)逼”，為什么不禁止“MLGB”在所有的商品或服務(wù)類別上都注冊(cè)呢？筆者認(rèn)為，相對(duì)于其他類別， “MLGB”在第25類商品上注冊(cè)，對(duì)青少年產(chǎn)生的不良影響較為顯著，而在以往的商標(biāo)執(zhí)法實(shí)踐中，適用不良影響條款對(duì)青少年的成長(zhǎng)教育有特別的考慮。正如法院在判決中陳述的那樣：
在青少年群體網(wǎng)絡(luò)社交中，以“MLGB”指代“媽了個(gè)逼”比較普遍，他們看到“MLGB”，基本第一反應(yīng)就是與“媽了個(gè)逼”建立聯(lián)系，用“MLGB”指代“媽了個(gè)逼”已經(jīng)形成了相對(duì)固定的含義。網(wǎng)絡(luò)社交日益成為青少年生活不可缺少的部分，特別是青少年獵奇和反叛心理強(qiáng)烈，三觀尚在形成階段，爭(zhēng)議商標(biāo)注冊(cè)使用在衣服、鞋帽等商品上，廣告宣傳等證據(jù)表明，主打的營(yíng)銷賣點(diǎn)為“時(shí)尚”、“個(gè)性”、“潮流”，其目標(biāo)定位群體正是青少年。訴爭(zhēng)商標(biāo)對(duì)青少年群體而言含義低俗，維持注冊(cè)，更容易產(chǎn)生將低俗另類當(dāng)做追求時(shí)尚的不良引導(dǎo)，這種不良引導(dǎo)直接影響的是青少年群體，危害后果必將及于整個(gè)社會(huì)的道德風(fēng)尚。
由此不難看出，商品類別，是“不良影響”判定的一個(gè)重要考量因素。
其次，“不良影響”的判斷因使用主體的不同而不同
不同的使用主體也同樣影響商標(biāo)的使用能否產(chǎn)生“不良影響”。例如，根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定，根據(jù)國(guó)務(wù)院1994年第145號(hào)令規(guī)定，宗教組織或者團(tuán)體可以興辦自養(yǎng)企業(yè)，在不會(huì)損害其他宗教活動(dòng)場(chǎng)所利益的前提下，宗教組織和經(jīng)其授權(quán)的宗教企業(yè)以專屬于自己的宗教活動(dòng)場(chǎng)所的名稱作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，不認(rèn)定為有宗教方面的不良影響。不難想象，類似“少林寺”、“白云觀”這樣的詞匯，如果一般人注冊(cè)商標(biāo)必然有“不良影響”，但如果由少林寺、白云觀自己去申請(qǐng)，則不會(huì)產(chǎn)生什么不良影響。遵循同樣的邏輯，一般人注冊(cè)“水立方”、“中超”，可能會(huì)有“不良影響”，但如果由“水立方”、“中超”實(shí)際意義上的管理者去注冊(cè)，則并不會(huì)存在相應(yīng)問(wèn)題。
來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）
作者：袁博 同濟(jì)大學(xué)
編輯：IPRdaily趙珍 校對(duì)：IPRdaily縱橫君 北京世紀(jì)鼎力國(guó)際知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司有一支專業(yè)的經(jīng)驗(yàn)豐富的商標(biāo)注冊(cè)代理團(tuán)隊(duì)，是商標(biāo)注冊(cè)的領(lǐng)航者，現(xiàn)公司提供商標(biāo)注冊(cè)、商標(biāo)續(xù)展、商標(biāo)備案許可、商標(biāo)變更等一系列的商標(biāo)注冊(cè)代理服務(wù)項(xiàng)目。商標(biāo)注冊(cè)流程及費(fèi)用是每一個(gè)
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