商標(biāo)權(quán)的原始取得
更新時間：2020-12-01 15:21:45
? 原始取得，又稱直接取得，是指商標(biāo)權(quán)的取得是最初的，既不依賴于他人已有的權(quán)利，又不以他人的意志為轉(zhuǎn)移。目前，世界上主要有以下三種原始取得原則：
??? (1)注冊原則。它是指商標(biāo)權(quán)須由自然人、法人或者其他組織向國家商標(biāo)行政主管機(jī)關(guān)提出商標(biāo)注冊申請并經(jīng)核準(zhǔn)注冊而取得。根據(jù)這一原則，只有商標(biāo)注冊行為才能產(chǎn)生商標(biāo)專用權(quán)，受到法律的保護(hù)。未注冊商標(biāo)不享有商標(biāo)專用權(quán)。
??? 采取注冊原則，不僅有利于促使商標(biāo)使用人及時申請注冊，保護(hù)自己的合法利益，而且也有利于商標(biāo)管理工作的進(jìn)行。因此，該原則為多數(shù)國家采用，我國《商標(biāo)法》也實(shí)行注冊原則。
??? 當(dāng)然，注冊原則除了具有上述優(yōu)勢之外，也存在一定的缺陷，即容易導(dǎo)致?lián)屜茸缘牟徽?dāng)注冊行為發(fā)生，使得某些人可以通過搶先注冊他人已經(jīng)使用的商標(biāo)來牟取不正當(dāng)利益。例如，武商集團(tuán)投入巨資，號稱將建成“東方迪斯尼”的“長江樂園”因沒有及時申請商標(biāo)注冊，結(jié)果被一家小企業(yè)搶先注冊了商標(biāo)。
??? 為了顯示法律的公平、公正，多數(shù)采納注冊原則的國家規(guī)定，商標(biāo)使用事實(shí)在一定條件下也發(fā)生效力。我國《商標(biāo)法》第13條規(guī)定，不得在同種或類似商品上搶先注冊他人未在中國注冊的馳名商標(biāo)；不得在不同種類的商品上搶先注冊他人已經(jīng)注冊的馳名商標(biāo)，商標(biāo)注冊不得侵犯他人已經(jīng)取得的在先權(quán)利(包括已經(jīng)使用并為公眾知悉的商標(biāo))；代理人未經(jīng)許可不得搶先注冊被代理人的商標(biāo)。這些規(guī)定從某種程度上彌補(bǔ)了注冊原則的不足。
??? (2)使用原則。它是指按商標(biāo)使用與否及使用的先后來確定商標(biāo)權(quán)歸屬的原則。根據(jù)這一原則，商標(biāo)權(quán)基于商標(biāo)的使用這一事實(shí)而產(chǎn)生，如果有兩個或兩個以上的人在同種或類似商品上都使用了相同或近似的商標(biāo)，則由最先使用的人取得商標(biāo)專用權(quán)。實(shí)行使用原則的國家也受理商標(biāo)注冊申請，但是注冊行為不能產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)，只能起到一種申請與宣示的作用，確認(rèn)其商標(biāo)權(quán)存在的事實(shí)。
??? 采取使用原則，對商標(biāo)的首先使用人有利，但對使用在后的商標(biāo)注冊人不利，使商標(biāo)專用權(quán)長期處于不確定狀態(tài)。這不僅不利于商標(biāo)管理工作，而且一旦發(fā)生爭議，又不易查明商標(biāo)的最先使用人，不利于爭議的處理。所以目前只有列支敦士登、挪威、菲律賓等個別國家的商標(biāo)法采用這一原則。
??? (3)混合原則。它是上述兩種原則的折衷使用，即不注冊使用與注冊使用并行，并且兩者都受到法律的保護(hù)。目前英聯(lián)邦的一些國家采用這一原則。
??? 按照混合原則，商標(biāo)的使用或者注冊均能產(chǎn)生商標(biāo)專用權(quán)，這對商標(biāo)的使用人與注冊人都是有利的。但是也不排除在同一商標(biāo)上產(chǎn)生兩個權(quán)利人，即商標(biāo)注冊人與商標(biāo)使用人。在這種情況下，法律首先確認(rèn)商標(biāo)注冊人取得商標(biāo)專用權(quán)，同時允許首先使用該商標(biāo)但未辦理注冊手續(xù)的人繼續(xù)使用。不過商標(biāo)首先使用人的這種權(quán)利受到限制，僅限于其自己使用，限于在原貿(mào)易活動范圍內(nèi)使用，或是只能將業(yè)務(wù)連同商標(biāo)一起轉(zhuǎn)讓。
