??? 中國現(xiàn)行《刑法》分則第一章第七節(jié)包括第213條至220條共8個條文規(guī)定了七個侵犯知識產(chǎn)權犯罪罪名，這七個罪名比較完整地體現(xiàn)了中國的知識產(chǎn)權的刑事司法保護。另外兩個罪名是《刑法》規(guī)定的生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪和非法經(jīng)營罪。我們現(xiàn)在涉及到的著作權犯罪，很多是按照非法經(jīng)營罪處理的。

??? 1．假冒他人注冊商標罪(第213條)

??? 本罪是指違反國家商標管理規(guī)定，未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商標上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的行為。本罪所指的犯罪行為包括四個方面：一是必須有使用他人已經(jīng)注冊的商標的行為(假冒他人未經(jīng)注冊的商標即不構成)；二是這種使用必須是沒有經(jīng)過注冊商標所有人的許可；三是必須是在同一品種商品上使用與他人注冊商標相同的商標；四是假冒他人注冊商標的行為必須是情節(jié)嚴重的才構成犯罪。這四個條件須同時具備。是否屬“情節(jié)嚴重”，是區(qū)分罪與非罪、犯罪與一般侵權行為的界限。所謂“情節(jié)嚴重”，還需要通過司法實踐形成司法解釋。一般而言，情節(jié)包括犯罪數(shù)額和其他情節(jié)(多次，后果危害、影響大)。

??? 本罪屬故意犯罪，屬一般主體，既可以是單位，也可以是自然人。本罪的法定刑分為兩檔：情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

??? 2．銷售假冒注冊商標的商品罪(第214條)

??? 本罪指銷售假冒他人注冊商標的商品，銷售金額數(shù)額較大的行為。本罪與前一個罪名緊密相連，但只發(fā)生在流通領域。行為人必須明知是假冒商標的商品而故意出售，否則不構成本罪。其法定刑也分為兩檔：銷售金額數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；銷售金額數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。這里的數(shù)額明確是指銷售金額，而非經(jīng)營額，也非違法所得額。

??? 最高人民檢察院、公安部規(guī)定了一個追訴標準，其中第62條規(guī)定，個人銷售10萬元以上為數(shù)額較大，單位銷售50萬元以上為數(shù)額較大。此數(shù)額已高出前述數(shù)額，故法院對檢察院不起訴的，仍可以作為自訴受理。

??? 3．非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪(第215條)

??? 本罪指偽造、擅自制造他人注冊商標標識，或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識，情節(jié)嚴重的行為。本罪的犯罪對象是商標標識，且只是他人注冊的商標標識。法定刑分為兩檔：情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

??? 4．假冒專利罪(第216條)

??? 本罪指違反國家專利管理規(guī)定，在法定的專利有效期限內(nèi)，假冒他人被授予的專利，情節(jié)嚴重的行為。假冒專利行為的具體表現(xiàn)是：在法律規(guī)定的專利有效期限內(nèi)，未經(jīng)專利權人許可，而制造、使用或者銷售取得專利的發(fā)明；以欺騙手法登記為專利權人、專利受讓人、專利許可證持有人；以自己的非專利技術冒充他人的專利技術，等等。“情節(jié)嚴重”(獲利數(shù)額較大，影響壞，對專利權人造成的損失大)是構成侵犯他人專利罪的必要條件，是區(qū)分犯罪與一般侵權行為的主要界限。

??? 主觀上須是出于故意，主體為一般主體。

??? 本罪的法定刑為三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

5．侵犯著作權罪(第217條)

本罪指以營利為目的，違反著作權法規(guī)定，未經(jīng)著作權人許可，侵犯他人著作權的專有權利，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的行為。

? 法定的具體違法行為方式包括四種：一是未經(jīng)著作權人許可，復制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的；二是出版他人享有專有出版權的圖書的；三是未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復制發(fā)行其制作的錄音錄像的；四是制作、出售假冒他人署名的美術作品的。

??? 上述四種行為，具備任何一種即可構成本罪。當然，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)，也是構成本罪的必備條件，否則只能以一般侵權處理。

??? 關于違法所得數(shù)額較大的標準，最高人民法院曾作過司法解釋，1998年關于審理非法出版案件的司法解釋中規(guī)定：個人違法所得數(shù)額在5萬元以上，單位違法所得數(shù)額在20萬元以上。還規(guī)定了屬于“其他情節(jié)嚴重”的三種情形：一是因侵犯著作權曾兩次被追究民事或行政責任，兩年內(nèi)又侵犯著作權的；一是個人非法經(jīng)營額在20萬元以上，單位在100萬元以上的；三是造成其他嚴重后果的。

??? 本罪的法定刑分為兩檔：違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

??? 數(shù)額巨大的標準為：個人20萬元以上，單位100萬元以上或者非法經(jīng)營數(shù)額為個人100萬元以上，單位500萬元以上，或者造成其他特別嚴重后果的。

??? 6．銷售侵權復制品罪(第218條)

??? 本罪是指以營利為目的，銷售明知是侵權復制品，違法所得數(shù)額巨大的行為。“侵權復制品”是指未經(jīng)著作權人的許可，非法復制發(fā)行著作權人的文字作品、音樂、電影、電視、錄像制品、計算機軟件及其他作品；或者未經(jīng)錄音、錄像制作者許可，非法復制發(fā)行其制作的錄音錄像作品。構成本罪既要明知，又要以營利為目的，還必須是違法所得數(shù)額巨大(司法解釋規(guī)定個人lO萬元以上，單位50萬元以上)。

??? 本罪的法定刑為三年以下有期徒刑或者拘役，可以并處或者單處罰金。??? -

? 7．侵犯商業(yè)秘密罪(第219條)

? 本罪是指違反商業(yè)秘密保護法規(guī)，侵犯商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失的行為。

? 本罪所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。

??? 法定的侵犯商業(yè)秘密行為有三種表現(xiàn)形式：一是以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密的；二是披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密的；三是違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。具有上述三種行為之一即構成本罪。同時，上述行為必須給商業(yè)秘密的權利人造成了重大損失，才能以犯罪論處。

??? 所謂重大損失，一般是指經(jīng)濟利益上的重大損失，主要包括經(jīng)營活動受到嚴重損害、經(jīng)濟損失嚴重、商品滯銷、嚴重積壓、營利性服務嚴重受挫等等。

??? 本罪的法定刑分兩檔：給權利人造成重大損失的，處三年以下徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

??? 8．生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪

??? 中國現(xiàn)行《刑法》條分則第三章第一節(jié)中，共用11個條文(第140條至150條)規(guī)定了九個罪名，均屬于生產(chǎn)、銷售偽劣商品的犯罪。如生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥、不符合衛(wèi)生標準甚至有毒、有害的食品，不符合標準的醫(yī)療器械、偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子，不符合衛(wèi)生標準的化妝品等。這九個罪名主要是針對產(chǎn)品質量低劣甚至有毒有害、危害人體健康的行為而設立。由于這種行為的社會危害牲更大，所以，都規(guī)定了更為嚴厲的法定刑，大多數(shù)條款最高可判處無期徒刑，最為嚴重的兩個罪名可以判處死刑。從司法實踐中破獲的案件來看，許多生產(chǎn)、銷售偽劣商品的犯罪往往與一些侵犯知識產(chǎn)權的犯罪存在競合關系，那些制售偽劣商品的犯罪分子為使自己的偽劣商品大量售出，往往采取假冒馳名商標的辦法，如中國的紅塔山香煙、茅臺酒等，都被大量假冒過。這種行為往往是同時觸犯了兩個罪名，司法機關在處理案件時，一般是采用從一重罪的辦法論處。由于生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的量刑明顯高于侵犯知識產(chǎn)權犯罪，故不少案件都按重罪判處了。只有那些無法適用生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的行為，才以侵犯知識產(chǎn)權犯罪論處。

? 9．非法經(jīng)營罪

? 本罪是指違反國家規(guī)定，非法經(jīng)營，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的行為。這個罪名也與制售偽劣商品的犯罪及侵犯知識產(chǎn)權的犯罪存在競合關系，而非法經(jīng)營的法定刑為最高可達15年徒刑，遠遠高于侵犯知識產(chǎn)權犯罪的最高七年徒刑。所以，在行為人的行為既觸犯了非法經(jīng)營罪，又觸犯了侵犯知識產(chǎn)權罪時，司法機關也可以從一重罪判處，按非法經(jīng)營罪判處較重的刑罰。

? 按照司法解釋規(guī)定：個人情節(jié)嚴重是指非法經(jīng)營額在5萬一10萬元以上或者違法所得額在2萬一3萬元以上；個人情節(jié)特別嚴重是指非法經(jīng)營額在15萬一30萬元以上，或者違法所得額在5萬一lO萬元以上。單位情節(jié)嚴重是指非法經(jīng)營額在15萬一30萬元以上或者違法所得額在5萬一10萬元以上；單位情節(jié)特別嚴重是指非法經(jīng)營額在50萬一100萬元以上或者違法所得額在15萬一30萬元以上。

??? 綜上可見，中國刑事立法對于侵犯知識產(chǎn)權犯罪的法定刑雖不是太嚴厲，但與制售偽劣商品罪及非法經(jīng)營罪的規(guī)定相結合，就構成了一個比較嚴密且嚴厲的刑罰網(wǎng)，使犯罪分子難以逃脫應有的制裁。

??? 我國1997年修改后的《刑法》規(guī)定了7個侵犯知識產(chǎn)權犯罪罪名，對各類知識產(chǎn)權作了全面的保護。但從司法實踐看，尚存在一些困擾司法的突出問題，主要表現(xiàn)在三個方面：一是有的罪名尚沒有具體的定罪量刑標準；二是有的罪名雖然已通過司法解釋明確了定罪量刑標準，但隨著犯罪情況的變化，這些標準已不適應打擊侵犯知識產(chǎn)權犯罪的現(xiàn)實需要；三是刑法條文中的一些表述，由于比較專業(yè)、抽象或概括，在理解和適用上容易引起分歧。最高人民法院、最高人民檢察院2004年12月聯(lián)合出臺了《關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)。司法解釋針對上述問題作出的具有較強可操作性的規(guī)定，對人民法院今后依法審理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件，有效地打擊這類犯罪，將發(fā)揮重要作用。《解釋》的主要內(nèi)容如下：

??? 其一，降低4種犯罪的定罪量刑標準

??? 相對于1998年最高人民法院《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》和2001年最高人民檢察院、公安部《關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》(以下簡稱《追訴標準》)，《解釋》對其中4種侵犯知識產(chǎn)權犯罪的定罪量刑數(shù)額標準降低了：把假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪的“非法經(jīng)營數(shù)額”10萬元以上、非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪和侵犯著作權罪的“非法經(jīng)營數(shù)額”由20萬元以上，降到5萬元以上；把單位犯罪的非法經(jīng)營數(shù)額由50萬元以上降到15萬元以上。

??? 降低定罪標準的主要考慮是：第一，侵犯知識產(chǎn)權的違法犯罪行為在一些地區(qū)相當嚴重，但定罪量刑的案件較少，相比不平衡。盡管這是諸多因素造成的，但過去的定罪標準及追訴標準過高確實是其中因素之一。第二，侵犯知識產(chǎn)權犯罪一般具有智能性、隱蔽性、流動性和分散性等特點，犯罪分子規(guī)避刑事制裁的意識較強，公安機關往往收集、提取證據(jù)較難，不降低定罪量刑標準更難以打擊。第三，在調研、征求意見過程中，公眾多數(shù)都贊同適當降低這類犯罪的定罪量刑標準。第四，我國在加入wTO《工作組報告書》中也承諾降低知識產(chǎn)權犯罪刑事制裁的門檻。

? 其二，《解釋》體現(xiàn)了對馳名商標的特別保護

? 關于馳名商標的特別保護問題，在《追訴標準》中曾有規(guī)定，司法解釋沒有明確保留，主要考慮到：一是我國的行政法規(guī)、民事法律、民事司法解釋和法院的民事、行政審判實踐已經(jīng)對馳名商標作了特別保護，司法解釋對馳名商標不作特別規(guī)定，對我國法律和司法實踐保護馳名商標的精神并不影響；二是刑法保護的注冊商標就包括了馳名商標，司法解釋加強了對注冊商標的保護，也同時加強了對馳名商標的保護；三是馳名商標及其商品的價格，一般要比其他注冊商標及其商品的價格高，司法解釋規(guī)定對有些侵權行為可以按照被侵權產(chǎn)品的市場中間價格計算或者侵權產(chǎn)品的標價計算數(shù)額，使侵犯馳名商標的行為更容易達到定罪的標準。因此，盡管司法解釋沒有明確規(guī)定，但實際上已經(jīng)體現(xiàn)了對馳名商標的特別保護。

??? 其三，“在線盜版”按侵犯著作權論處

??? 在網(wǎng)絡環(huán)境下侵犯他人著作權，即“在線盜版”問題，隨著信息產(chǎn)業(yè)的飛速發(fā)展表現(xiàn)得相當突出。對這種行為是否可以認定為刑法規(guī)定的“復制發(fā)行”行為，是一個新問題。我國2001年新修訂的《著作權法》增加規(guī)定了信息網(wǎng)絡傳播權，該法第10條規(guī)定，權利人有權以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。該法第47條規(guī)定，未經(jīng)著作權人許可，通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其作品是一種侵權行為，構成犯罪的，依法追究刑事責任。因此，解釋規(guī)定，對于以營利為目的，未經(jīng)著作權人許可，通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播他人的文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品，非法經(jīng)營數(shù)額較大的，按照侵犯著作權罪論處。

??? 其四，“非法經(jīng)營數(shù)額”按三種情況計算

??? 認定侵犯知識產(chǎn)權犯罪中的“非法經(jīng)營數(shù)額”，是社會各方面特別是知識產(chǎn)權權利人高度關注的問題，也是司法實踐急需解決的問題。

目前，爭議的焦點主要是按照被侵權產(chǎn)品的價格計算還是按照侵權產(chǎn)品的價格計算。司法解釋綜合考慮了各方面的意見，規(guī)定對“非法經(jīng)營數(shù)額”按照三種情況計算。即：已銷售的侵權產(chǎn)品的價值，按照實際銷售的價格計算；制造、儲存、運輸和未銷售的侵權產(chǎn)品的價值，按照標價或者已經(jīng)查清的侵權產(chǎn)品的實際銷售平均價格計算。侵權產(chǎn)品沒有標價或者無法查清其實際銷售價格的，按照被侵權產(chǎn)品的市場中間價格計算。這樣規(guī)定，既避免了一律按照被侵權產(chǎn)品的價格或者侵權產(chǎn)品的價格計算所可能產(chǎn)生的弊端，也有利于發(fā)揮民事制裁、行政處罰與刑事處罰對知識產(chǎn)權保護的合力。

??? 其五，單位犯罪按照個人犯罪的三倍標準執(zhí)行

??? 《解釋》規(guī)定對單位犯罪按照個人犯罪的三倍標準執(zhí)行，主要有以下理由：一是考慮到在侵犯社會主義市場經(jīng)濟秩序犯罪中，對單位犯罪和個人犯罪的處罰是有區(qū)別的，有的條文規(guī)定對單位犯罪的處罰輕于對個人犯罪的處罰，個人犯罪可以適用死刑，單位犯罪就沒有死刑；二是單位犯罪與個人犯罪在實施犯罪的形式與規(guī)模、參與人員的數(shù)量和資金投人、違法所得的占有與分配等方面，往往有較大區(qū)別。如果實行同一的處罰標準，可能會造成司法不公；三是司法解釋把單位犯罪的定罪標準調到個人犯罪的3倍以后，在適用法律上，一般不會產(chǎn)生對單位犯罪的處罰輕于個人犯罪的差異。