??? 中國現(xiàn)行《刑法》分則第一章第七節(jié)包括第213條至220條共8個條文規(guī)定了七個侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪罪名，這七個罪名比較完整地體現(xiàn)了中國的知識產(chǎn)權(quán)的刑事司法保護。另外兩個罪名是《刑法》規(guī)定的生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪和非法經(jīng)營罪。我們現(xiàn)在涉及到的著作權(quán)犯罪，很多是按照非法經(jīng)營罪處理的。

??? 1．假冒他人注冊商標(biāo)罪(第213條)

??? 本罪是指違反國家商標(biāo)管理規(guī)定，未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商標(biāo)上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本罪所指的犯罪行為包括四個方面：一是必須有使用他人已經(jīng)注冊的商標(biāo)的行為(假冒他人未經(jīng)注冊的商標(biāo)即不構(gòu)成)；二是這種使用必須是沒有經(jīng)過注冊商標(biāo)所有人的許可；三是必須是在同一品種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)；四是假冒他人注冊商標(biāo)的行為必須是情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪。這四個條件須同時具備。是否屬“情節(jié)嚴(yán)重”，是區(qū)分罪與非罪、犯罪與一般侵權(quán)行為的界限。所謂“情節(jié)嚴(yán)重”，還需要通過司法實踐形成司法解釋。一般而言，情節(jié)包括犯罪數(shù)額和其他情節(jié)(多次，后果危害、影響大)。

??? 本罪屬故意犯罪，屬一般主體，既可以是單位，也可以是自然人。本罪的法定刑分為兩檔：情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

??? 2．銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪(第214條)

??? 本罪指銷售假冒他人注冊商標(biāo)的商品，銷售金額數(shù)額較大的行為。本罪與前一個罪名緊密相連，但只發(fā)生在流通領(lǐng)域。行為人必須明知是假冒商標(biāo)的商品而故意出售，否則不構(gòu)成本罪。其法定刑也分為兩檔：銷售金額數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；銷售金額數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。這里的數(shù)額明確是指銷售金額，而非經(jīng)營額，也非違法所得額。

??? 最高人民檢察院、公安部規(guī)定了一個追訴標(biāo)準(zhǔn)，其中第62條規(guī)定，個人銷售10萬元以上為數(shù)額較大，單位銷售50萬元以上為數(shù)額較大。此數(shù)額已高出前述數(shù)額，故法院對檢察院不起訴的，仍可以作為自訴受理。

??? 3．非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪(第215條)

??? 本罪指偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識，或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本罪的犯罪對象是商標(biāo)標(biāo)識，且只是他人注冊的商標(biāo)標(biāo)識。法定刑分為兩檔：情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

??? 4．假冒專利罪(第216條)

??? 本罪指違反國家專利管理規(guī)定，在法定的專利有效期限內(nèi)，假冒他人被授予的專利，情節(jié)嚴(yán)重的行為。假冒專利行為的具體表現(xiàn)是：在法律規(guī)定的專利有效期限內(nèi)，未經(jīng)專利權(quán)人許可，而制造、使用或者銷售取得專利的發(fā)明；以欺騙手法登記為專利權(quán)人、專利受讓人、專利許可證持有人；以自己的非專利技術(shù)冒充他人的專利技術(shù)，等等?！扒楣?jié)嚴(yán)重”(獲利數(shù)額較大，影響壞，對專利權(quán)人造成的損失大)是構(gòu)成侵犯他人專利罪的必要條件，是區(qū)分犯罪與一般侵權(quán)行為的主要界限。

??? 主觀上須是出于故意，主體為一般主體。

??? 本罪的法定刑為三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

5．侵犯著作權(quán)罪(第217條)

本罪指以營利為目的，違反著作權(quán)法規(guī)定，未經(jīng)著作權(quán)人許可，侵犯他人著作權(quán)的專有權(quán)利，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。

? 法定的具體違法行為方式包括四種：一是未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的；二是出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；三是未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的；四是制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。

??? 上述四種行為，具備任何一種即可構(gòu)成本罪。當(dāng)然，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)，也是構(gòu)成本罪的必備條件，否則只能以一般侵權(quán)處理。

??? 關(guān)于違法所得數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，最高人民法院曾作過司法解釋，1998年關(guān)于審理非法出版案件的司法解釋中規(guī)定：個人違法所得數(shù)額在5萬元以上，單位違法所得數(shù)額在20萬元以上。還規(guī)定了屬于“其他情節(jié)嚴(yán)重”的三種情形：一是因侵犯著作權(quán)曾兩次被追究民事或行政責(zé)任，兩年內(nèi)又侵犯著作權(quán)的；一是個人非法經(jīng)營額在20萬元以上，單位在100萬元以上的；三是造成其他嚴(yán)重后果的。

??? 本罪的法定刑分為兩檔：違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

??? 數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn)為：個人20萬元以上，單位100萬元以上或者非法經(jīng)營數(shù)額為個人100萬元以上，單位500萬元以上，或者造成其他特別嚴(yán)重后果的。

??? 6．銷售侵權(quán)復(fù)制品罪(第218條)

??? 本罪是指以營利為目的，銷售明知是侵權(quán)復(fù)制品，違法所得數(shù)額巨大的行為。“侵權(quán)復(fù)制品”是指未經(jīng)著作權(quán)人的許可，非法復(fù)制發(fā)行著作權(quán)人的文字作品、音樂、電影、電視、錄像制品、計算機軟件及其他作品；或者未經(jīng)錄音、錄像制作者許可，非法復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像作品。構(gòu)成本罪既要明知，又要以營利為目的，還必須是違法所得數(shù)額巨大(司法解釋規(guī)定個人lO萬元以上，單位50萬元以上)。

??? 本罪的法定刑為三年以下有期徒刑或者拘役，可以并處或者單處罰金。??? -

? 7．侵犯商業(yè)秘密罪(第219條)

? 本罪是指違反商業(yè)秘密保護法規(guī)，侵犯商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。

? 本罪所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

??? 法定的侵犯商業(yè)秘密行為有三種表現(xiàn)形式：一是以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；二是披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；三是違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。具有上述三種行為之一即構(gòu)成本罪。同時，上述行為必須給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成了重大損失，才能以犯罪論處。

??? 所謂重大損失，一般是指經(jīng)濟利益上的重大損失，主要包括經(jīng)營活動受到嚴(yán)重損害、經(jīng)濟損失嚴(yán)重、商品滯銷、嚴(yán)重積壓、營利性服務(wù)嚴(yán)重受挫等等。

??? 本罪的法定刑分兩檔：給權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

??? 8．生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪

??? 中國現(xiàn)行《刑法》條分則第三章第一節(jié)中，共用11個條文(第140條至150條)規(guī)定了九個罪名，均屬于生產(chǎn)、銷售偽劣商品的犯罪。如生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥、不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)甚至有毒、有害的食品，不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療器械、偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子，不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品等。這九個罪名主要是針對產(chǎn)品質(zhì)量低劣甚至有毒有害、危害人體健康的行為而設(shè)立。由于這種行為的社會危害牲更大，所以，都規(guī)定了更為嚴(yán)厲的法定刑，大多數(shù)條款最高可判處無期徒刑，最為嚴(yán)重的兩個罪名可以判處死刑。從司法實踐中破獲的案件來看，許多生產(chǎn)、銷售偽劣商品的犯罪往往與一些侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪存在競合關(guān)系，那些制售偽劣商品的犯罪分子為使自己的偽劣商品大量售出，往往采取假冒馳名商標(biāo)的辦法，如中國的紅塔山香煙、茅臺酒等，都被大量假冒過。這種行為往往是同時觸犯了兩個罪名，司法機關(guān)在處理案件時，一般是采用從一重罪的辦法論處。由于生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的量刑明顯高于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，故不少案件都按重罪判處了。只有那些無法適用生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的行為，才以侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪論處。

? 9．非法經(jīng)營罪

? 本罪是指違反國家規(guī)定，非法經(jīng)營，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。這個罪名也與制售偽劣商品的犯罪及侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪存在競合關(guān)系，而非法經(jīng)營的法定刑為最高可達15年徒刑，遠遠高于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的最高七年徒刑。所以，在行為人的行為既觸犯了非法經(jīng)營罪，又觸犯了侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪時，司法機關(guān)也可以從一重罪判處，按非法經(jīng)營罪判處較重的刑罰。

? 按照司法解釋規(guī)定：個人情節(jié)嚴(yán)重是指非法經(jīng)營額在5萬一10萬元以上或者違法所得額在2萬一3萬元以上；個人情節(jié)特別嚴(yán)重是指非法經(jīng)營額在15萬一30萬元以上，或者違法所得額在5萬一lO萬元以上。單位情節(jié)嚴(yán)重是指非法經(jīng)營額在15萬一30萬元以上或者違法所得額在5萬一10萬元以上；單位情節(jié)特別嚴(yán)重是指非法經(jīng)營額在50萬一100萬元以上或者違法所得額在15萬一30萬元以上。

??? 綜上可見，中國刑事立法對于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的法定刑雖不是太嚴(yán)厲，但與制售偽劣商品罪及非法經(jīng)營罪的規(guī)定相結(jié)合，就構(gòu)成了一個比較嚴(yán)密且嚴(yán)厲的刑罰網(wǎng)，使犯罪分子難以逃脫應(yīng)有的制裁。

??? 我國1997年修改后的《刑法》規(guī)定了7個侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪罪名，對各類知識產(chǎn)權(quán)作了全面的保護。但從司法實踐看，尚存在一些困擾司法的突出問題，主要表現(xiàn)在三個方面：一是有的罪名尚沒有具體的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)；二是有的罪名雖然已通過司法解釋明確了定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，但隨著犯罪情況的變化，這些標(biāo)準(zhǔn)已不適應(yīng)打擊侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的現(xiàn)實需要；三是刑法條文中的一些表述，由于比較專業(yè)、抽象或概括，在理解和適用上容易引起分歧。最高人民法院、最高人民檢察院2004年12月聯(lián)合出臺了《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)。司法解釋針對上述問題作出的具有較強可操作性的規(guī)定，對人民法院今后依法審理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件，有效地打擊這類犯罪，將發(fā)揮重要作用?！督忉尅返闹饕獌?nèi)容如下：

??? 其一，降低4種犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

??? 相對于1998年最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》和2001年最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》(以下簡稱《追訴標(biāo)準(zhǔn)》)，《解釋》對其中4種侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的定罪量刑數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)降低了：把假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的“非法經(jīng)營數(shù)額”10萬元以上、非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪和侵犯著作權(quán)罪的“非法經(jīng)營數(shù)額”由20萬元以上，降到5萬元以上；把單位犯罪的非法經(jīng)營數(shù)額由50萬元以上降到15萬元以上。

??? 降低定罪標(biāo)準(zhǔn)的主要考慮是：第一，侵犯知識產(chǎn)權(quán)的違法犯罪行為在一些地區(qū)相當(dāng)嚴(yán)重，但定罪量刑的案件較少，相比不平衡。盡管這是諸多因素造成的，但過去的定罪標(biāo)準(zhǔn)及追訴標(biāo)準(zhǔn)過高確實是其中因素之一。第二，侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪一般具有智能性、隱蔽性、流動性和分散性等特點，犯罪分子規(guī)避刑事制裁的意識較強，公安機關(guān)往往收集、提取證據(jù)較難，不降低定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)更難以打擊。第三，在調(diào)研、征求意見過程中，公眾多數(shù)都贊同適當(dāng)降低這類犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。第四，我國在加入wTO《工作組報告書》中也承諾降低知識產(chǎn)權(quán)犯罪刑事制裁的門檻。

? 其二，《解釋》體現(xiàn)了對馳名商標(biāo)的特別保護

? 關(guān)于馳名商標(biāo)的特別保護問題，在《追訴標(biāo)準(zhǔn)》中曾有規(guī)定，司法解釋沒有明確保留，主要考慮到：一是我國的行政法規(guī)、民事法律、民事司法解釋和法院的民事、行政審判實踐已經(jīng)對馳名商標(biāo)作了特別保護，司法解釋對馳名商標(biāo)不作特別規(guī)定，對我國法律和司法實踐保護馳名商標(biāo)的精神并不影響；二是刑法保護的注冊商標(biāo)就包括了馳名商標(biāo)，司法解釋加強了對注冊商標(biāo)的保護，也同時加強了對馳名商標(biāo)的保護；三是馳名商標(biāo)及其商品的價格，一般要比其他注冊商標(biāo)及其商品的價格高，司法解釋規(guī)定對有些侵權(quán)行為可以按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算或者侵權(quán)產(chǎn)品的標(biāo)價計算數(shù)額，使侵犯馳名商標(biāo)的行為更容易達到定罪的標(biāo)準(zhǔn)。因此，盡管司法解釋沒有明確規(guī)定，但實際上已經(jīng)體現(xiàn)了對馳名商標(biāo)的特別保護。

??? 其三，“在線盜版”按侵犯著作權(quán)論處

??? 在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下侵犯他人著作權(quán)，即“在線盜版”問題，隨著信息產(chǎn)業(yè)的飛速發(fā)展表現(xiàn)得相當(dāng)突出。對這種行為是否可以認(rèn)定為刑法規(guī)定的“復(fù)制發(fā)行”行為，是一個新問題。我國2001年新修訂的《著作權(quán)法》增加規(guī)定了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，該法第10條規(guī)定，權(quán)利人有權(quán)以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。該法第47條規(guī)定，未經(jīng)著作權(quán)人許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品是一種侵權(quán)行為，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。因此，解釋規(guī)定，對于以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人的文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品，非法經(jīng)營數(shù)額較大的，按照侵犯著作權(quán)罪論處。

??? 其四，“非法經(jīng)營數(shù)額”按三種情況計算

??? 認(rèn)定侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪中的“非法經(jīng)營數(shù)額”，是社會各方面特別是知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人高度關(guān)注的問題，也是司法實踐急需解決的問題。

目前，爭議的焦點主要是按照被侵權(quán)產(chǎn)品的價格計算還是按照侵權(quán)產(chǎn)品的價格計算。司法解釋綜合考慮了各方面的意見，規(guī)定對“非法經(jīng)營數(shù)額”按照三種情況計算。即：已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照實際銷售的價格計算；制造、儲存、運輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照標(biāo)價或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實際銷售平均價格計算。侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價或者無法查清其實際銷售價格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算。這樣規(guī)定，既避免了一律按照被侵權(quán)產(chǎn)品的價格或者侵權(quán)產(chǎn)品的價格計算所可能產(chǎn)生的弊端，也有利于發(fā)揮民事制裁、行政處罰與刑事處罰對知識產(chǎn)權(quán)保護的合力。

??? 其五，單位犯罪按照個人犯罪的三倍標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行

??? 《解釋》規(guī)定對單位犯罪按照個人犯罪的三倍標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，主要有以下理由：一是考慮到在侵犯社會主義市場經(jīng)濟秩序犯罪中，對單位犯罪和個人犯罪的處罰是有區(qū)別的，有的條文規(guī)定對單位犯罪的處罰輕于對個人犯罪的處罰，個人犯罪可以適用死刑，單位犯罪就沒有死刑；二是單位犯罪與個人犯罪在實施犯罪的形式與規(guī)模、參與人員的數(shù)量和資金投人、違法所得的占有與分配等方面，往往有較大區(qū)別。如果實行同一的處罰標(biāo)準(zhǔn)，可能會造成司法不公；三是司法解釋把單位犯罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)調(diào)到個人犯罪的3倍以后，在適用法律上，一般不會產(chǎn)生對單位犯罪的處罰輕于個人犯罪的差異。