商標(biāo)權(quán)用盡和舉證責(zé)任
更新時間：2020-12-01 15:13:40
最高法院在最近的一項裁決（1）中就有關(guān)商標(biāo)權(quán)用盡的舉證責(zé)任從被告轉(zhuǎn)移到商標(biāo)所有人的情況給出了明確的指導(dǎo)原則。
事實
原告是一個制造和銷售帶有各種聯(lián)盟和國際文字和圖形標(biāo)記的香水的小組的成員，其中包括INVICTUS，INVICTUS PACO RABANNE，OLYMPéA，OLYMPéAPACO RABANNE，100萬和PACO RABANNE。
香水是通過選擇性分銷系統(tǒng)出售的。
被告是一家奧地利零售公司，銷售藥品商店和香水。盡管提出了各自的請求，但原告并未任命被告為選擇性分銷商。原告禁止其在歐洲經(jīng)濟區(qū)（EEA）中的授權(quán)經(jīng)銷商向外界出售，但允許他們出售給EEA中的任何其他授權(quán)經(jīng)銷商。禁止在EEA以外的授權(quán)經(jīng)銷商將產(chǎn)品出售給其境外的客戶。
原告對被告提出索賠（包括臨時救濟請求），稱被告出售了在歐洲經(jīng)濟區(qū)外投放市場的香水。原告要求法院命令被告停止和制止以下廣告，提供和投放市場的產(chǎn)品：
在歐洲經(jīng)濟區(qū)以外的市場上投放；
未經(jīng)原告或未經(jīng)原告同意而進口到EEA。
一審法院指出，通常應(yīng)由被告證明商標(biāo)產(chǎn)品是在商標(biāo)所有人的許可下或在其許可下在歐洲經(jīng)濟區(qū)內(nèi)投放市場的。法院進一步認(rèn)為，如果被告證明如果市場被迫公開其來源，則存在分割市場的風(fēng)險，則可以推翻這一舉證責(zé)任。法院的結(jié)論是，僅存在選擇性分配系統(tǒng)就構(gòu)成了這種風(fēng)險。因此，一審法院駁回了這一訴求，因為原告沒有證明產(chǎn)品在歐洲經(jīng)濟區(qū)以外的市場上銷售。
二審法院推翻了該裁決，并發(fā)布了臨時停止和停止命令。它認(rèn)為，具體的選擇性分銷系統(tǒng)不會造成市場分割的風(fēng)險，因為允許授權(quán)經(jīng)銷商向其他歐洲經(jīng)濟區(qū)各州的客戶或其他授權(quán)經(jīng)銷商出售產(chǎn)品。因此，舉證責(zé)任仍由被告承擔(dān)。
最高法院的裁決
最高法院駁回了被告的上訴，并再次澄清，只有在提出該問題作為抗辯理由時，才應(yīng)審查商標(biāo)權(quán)是否已用盡的問題，即舉證責(zé)任一般由被告承擔(dān)。
僅當(dāng)被告能夠證明在被告必須披露其來源的情況下被告有在歐洲經(jīng)濟區(qū)內(nèi)劃分國家市場的風(fēng)險時，舉證責(zé)任才轉(zhuǎn)移至原告（例如，通過證明原告在專有經(jīng)銷商處經(jīng)營獨家經(jīng)銷系統(tǒng)）。禁止將其出售給各自領(lǐng)土或成員國之外的授權(quán)經(jīng)銷商。如果被告成功證明有在歐洲經(jīng)濟區(qū)內(nèi)劃分國家市場的風(fēng)險，則原告必須指控并證明作為索賠標(biāo)的的產(chǎn)品最初是在歐洲經(jīng)濟區(qū)外投放市場的。如果原告提供了此類證據(jù)，則由被告再次確定原告（即商標(biāo)所有人）同意將產(chǎn)品投放到EEA內(nèi)。
最高法院強調(diào)，舉證責(zé)任的目的是防止執(zhí)行侵犯歐洲經(jīng)濟區(qū)內(nèi)貨物移動自由的索賠。它強調(diào)，即使不遵守反托拉斯門檻，也可能會侵犯貨物的運輸自由。商標(biāo)法不應(yīng)以維持不同成員國之間的價格差異為目的。選擇性分銷系統(tǒng)在個別情況下可能會導(dǎo)致這種風(fēng)險；但是，被告必須以事實證明存在。僅提及選擇性分配系統(tǒng)是不夠的。由于被告除了提及選擇性分配制度的存在外沒有提出其他具體論點，因此最高法院駁回了上訴。
評論
最高法院在該決定中明確指出，除非被告可以證明有具體的市場分割風(fēng)險，否則應(yīng)由被告證明原告所依賴的商標(biāo)權(quán)已經(jīng)用盡。在提高防御力時應(yīng)牢記這一點。
但是，運營選擇性分配系統(tǒng)的商標(biāo)所有者還必須考慮判例法。如果選擇性分銷系統(tǒng)禁止授權(quán)經(jīng)銷商向其他成員國的其他授權(quán)經(jīng)銷商銷售產(chǎn)品，則商標(biāo)所有者有責(zé)任證明所涉產(chǎn)品已投放到EEA以外的市場上。商標(biāo)因此，所有者應(yīng)創(chuàng)建一個系統(tǒng)（例如，印在每個產(chǎn)品上的代碼），以使他們能夠確定該產(chǎn)品首次投放市場的位置。由于最近引入了對《程序法》的修訂，因此原告可以通過將其作為商業(yè)秘密加以保護，從而避免向被告披露這種跟蹤系統(tǒng)（同時必須將其披露給法院或由法院任命的專家） ，商標(biāo)所有者可以要求拒絕被告訪問有關(guān)代碼運作的信息）。
