? 專利制度的目的在于通過給發(fā)明人授予專利權(quán)，以鼓勵其盡快公開新的發(fā)明創(chuàng)造，為公眾所用。如果某一發(fā)明創(chuàng)造早已完成并且已經(jīng)公之于世，可能已經(jīng)取得專利，或者已經(jīng)制造、使用或銷售，就不能被授予專利權(quán)。因此，各國專利法毫無例外地要求專利權(quán)客體必須是新的，即具備新穎性。發(fā)明和實用新型要獲得專利權(quán)，新穎性是首要條件。沒有新穎性，就不必再考慮其他條件。

??? 《專利法》第22條第2款規(guī)定：“新穎性，是指在申請日前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并記載在申請日以后公布的專利申請文件中?！睋Q言之，新穎性就是要求申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦筒粚儆诂F(xiàn)有技術(shù)。

??? 關(guān)鍵詞：現(xiàn)有技術(shù)

??? 現(xiàn)有技術(shù)是指在選定的時間點(diǎn)之前，在一定范圍內(nèi)以某種方式公開的技術(shù)。例如，我國《專利法》；規(guī)定的判斷現(xiàn)有技術(shù)的時間點(diǎn)是專利申請日，公開的方式有書面公開、使用公開和其他方式公開(主要指口頭公開)三種，相應(yīng)的地域范圍分別是世界范圍和本國范圍。具體來講，影響發(fā)明或?qū)嵱眯滦托路f性的現(xiàn)有技術(shù)包括：①申請日前在世界范圍以書面形式公開的技術(shù)；②申請日前在本國內(nèi)以使用方式或口頭方式公開的技術(shù)。

??? 如果申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯儆诂F(xiàn)有技術(shù)范圍，則該發(fā)明或?qū)嵱眯滦途筒痪邆湫路f性。

? 關(guān)鍵詞：技術(shù)公開

? 技術(shù)公開是指某一項技術(shù)已處于非保密狀態(tài)，任何人可以不經(jīng)技術(shù)持有人的授權(quán)或許可而獲得該技術(shù)的情形。

??? 理解“公開”的概念應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：首先，公開必須是面向普通公眾所為的披露，而且獲得該技術(shù)信息的公眾不負(fù)有任何保密義務(wù)。其次，對發(fā)明創(chuàng)造的公開應(yīng)當(dāng)是充分的，達(dá)到該發(fā)明創(chuàng)造所屬技術(shù)領(lǐng)域一般專業(yè)人員能夠理解并實施發(fā)明創(chuàng)造的程度，即有關(guān)發(fā)明創(chuàng)造的全部技術(shù)要素和實質(zhì)內(nèi)容必須充分地公開。最后，公開應(yīng)當(dāng)是特定的，即某項發(fā)明創(chuàng)造是在一種情報信息源內(nèi)被公開，該信息情報源中包括發(fā)明創(chuàng)造的全部技術(shù)要素或主要的技術(shù)特征。不能把不同來源的情報，如各種專利文獻(xiàn)、論文、發(fā)言等信息源中已知的各技術(shù)因素加以綜合，或已知技術(shù)中的不同技術(shù)方案加以結(jié)合，來確定發(fā)明創(chuàng)造的新穎性。

??? 根據(jù)目前的科技發(fā)展水平，實踐中對發(fā)明創(chuàng)造的公開方式主要有以下幾種：

??? (1)書面公開。這種形式的公開，是指將發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)方案或者設(shè)計圖案等以某種有形物質(zhì)載體公之于眾。此處所說的有形物質(zhì)載體就是出版物。此處所說的出版物，既包括一切向普通公眾提供的紙質(zhì)載體，如書籍、報紙、期刊、?？墨I(xiàn)資料等各種印刷品，也包括向普通公眾提供的電子載體，如音像磁帶、光盤、磁盤等，還包括網(wǎng)絡(luò)文檔、視頻音頻文件等。有關(guān)發(fā)明創(chuàng)造的保密技術(shù)資料或供特定人閱讀的印刷品等，都不屬于書面公開，不喪失新穎性。書面公開的出版物或其他資料，任何人都可通過合法途徑而取得。

??? (2)使用公開。這種形式的公開，是指將發(fā)明創(chuàng)造在生產(chǎn)、生活、工作、學(xué)習(xí)、娛樂等活動中加以應(yīng)用而導(dǎo)致其所涉及的技術(shù)方案或技術(shù)信息被公眾所知，從而構(gòu)成已知技術(shù)。使用公開不僅包括產(chǎn)品的制造、使用和銷售，還包括模型演示和展覽會展示。公開使用必須是脫離秘密狀態(tài)的使用，即公眾中任何非特定人都能觀察到的對該技術(shù)的應(yīng)用或者對該產(chǎn)品的直接使用。而對于一些企業(yè)、單位內(nèi)部秘密使用的技術(shù)，只有其內(nèi)部特定的人員能夠使用或觀察到，這些人同時又負(fù)有保密義務(wù)，因而，這種使用并不構(gòu)成公開使用。

??? (3)其他方式公開。其他方式公開，主要是指口頭公開，如廣播、電視、電影中的公開，技術(shù)資料的展示，為了進(jìn)行情報交流而向圖書館或其他組織寄送的未出版的科技報告、設(shè)計文件及圖紙、學(xué)術(shù)論文等技術(shù)資料，這些資料一般供讀者閱覽，因此也構(gòu)成公開。但這些技術(shù)資料如果僅僅是送交有關(guān)部門鑒定、審批或內(nèi)部存檔的，不屬于公開?？陬^公開是指用言語方式來說明技術(shù)內(nèi)容，公眾想聽便能聽到它。應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)的是，口頭公開一定要為一般觀眾想聽便能聽到，如果對象只是少數(shù)特定的人可以聽到，就不視為公開。

??? 以上三種公開形式無論是單獨(dú)進(jìn)行，還是結(jié)合進(jìn)行，只要公開的技術(shù)內(nèi)容使本專業(yè)的普通技術(shù)人員能實施就是公開了。三種公開方式中，對國務(wù)院專利行政部門來說，出版物的公開要比其他形式的公開重要得多。國務(wù)院專利行政部門要搜集沒有在出版物上發(fā)表的講話或公眾使用的證據(jù)，實際上是不可能的。因此，國務(wù)院專利行政部門審查員審查新穎性時所考慮的主要是出版物。

??? 關(guān)鍵詞：時間標(biāo)準(zhǔn)

??? 此處所說的時間標(biāo)準(zhǔn)，實際上就是判斷發(fā)明或?qū)嵱眯滦褪欠窬哂行路f性的時間標(biāo)準(zhǔn)，同時也可以說是確定現(xiàn)有技術(shù)范圍的時間標(biāo)準(zhǔn)。在時間點(diǎn)尚未確定的情況下，現(xiàn)有技術(shù)的范圍是不能確定的。因此，前面所說的現(xiàn)有技術(shù)，就是針對某一項具體的發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠暾埗缘?。關(guān)于判斷發(fā)明或?qū)嵱眯滦褪欠窬哂行路f性的時間標(biāo)準(zhǔn)，大體有以下兩種：

??? (1)以完成發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷臅r間為標(biāo)準(zhǔn)。此種時間標(biāo)準(zhǔn)所對應(yīng)的是先發(fā)明原則，即當(dāng)兩個或兩個以上的自然人、法人或其他組織就相同主題的發(fā)明向國家專利主管機(jī)關(guān)分別申請專利時，專利權(quán)授予最先完成該發(fā)明的申請人。美國、菲律賓等國曾經(jīng)采用過先發(fā)明原則，但現(xiàn)在已經(jīng)通過修改專利法，將先發(fā)明原則變?yōu)橄壬暾堅瓌t。

??? 以此時間點(diǎn)作為判斷發(fā)明是否具有新穎性的時間標(biāo)準(zhǔn)，其準(zhǔn)確含義是，判斷一件發(fā)明專利申請是否具有新穎性，就是考察它是否屬于現(xiàn)有技術(shù)的范圍，而現(xiàn)有技術(shù)則是在該發(fā)明被完成日之前已經(jīng)公開的技術(shù)。

??? (2)以發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠暾埲諡闀r間標(biāo)準(zhǔn)。此種時間標(biāo)準(zhǔn)所對應(yīng)的是先申請原則，即兩個或兩個以上的自然人、法人或其他組織就相同主題的發(fā)明向國家專利主管機(jī)關(guān)分別提出專利申請的，專利權(quán)授予最先申請人。目前世界上幾乎所有的國家和地區(qū)都采用該原則，因此，都是以時間標(biāo)準(zhǔn)來確定技術(shù)的范圍。根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)，申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦椭灰谏暾埲找郧皼]有公開過，就具有了新穎性。按照這種標(biāo)準(zhǔn)，在申請日公開的技術(shù)不構(gòu)成現(xiàn)有技術(shù)。我國《專利法》采用此種判斷申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦褪欠窬哂行路f性的時間標(biāo)準(zhǔn)。

? 關(guān)鍵詞：地域標(biāo)準(zhǔn)

? 此處所說的地域標(biāo)準(zhǔn)，實際上就是確定現(xiàn)有技術(shù)范圍的地域標(biāo)準(zhǔn)。前面已經(jīng)講過，技術(shù)公開的形式有書面公開、使用公開和其他形式公開三種。那么，是否將在任何國家或地區(qū)以任何形式公開的技術(shù)都作為現(xiàn)有技術(shù)對待呢?不同國家或地區(qū)對此問題所作的答案歸納起來有三種：一是絕對地域標(biāo)準(zhǔn)，二是相對地域標(biāo)準(zhǔn)，三是混合地域標(biāo)準(zhǔn)。

??? (1)絕對地域標(biāo)準(zhǔn)，也稱為世界新穎性標(biāo)準(zhǔn)。即申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦晚氃谌魏螄一虻貐^(qū)都沒有以任何形式公開過，才符合新穎性標(biāo)準(zhǔn)。采用這種標(biāo)準(zhǔn)的閏家有法國、德國、英國等。

??? (2)相對地域標(biāo)準(zhǔn)，也稱為國內(nèi)新穎性標(biāo)準(zhǔn)。即申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦椭灰谑芾碓搶＠暾埖膰一虻貐^(qū)范圍內(nèi)未曾以任何形式公開過，就符合了新穎性標(biāo)準(zhǔn)，而不管它在申請日前是否已經(jīng)在其他國家或地區(qū)以某種方式公開。

??? (3)混合地域標(biāo)準(zhǔn)。此種地域標(biāo)準(zhǔn)，是指在確定現(xiàn)有技術(shù)的范圍時，將以書面形式公開的技術(shù)采用世界新穎性標(biāo)準(zhǔn)，將以使用公開或其他形式公開的技術(shù)采用國內(nèi)新穎性標(biāo)準(zhǔn)。世界上絕大多數(shù)國家或地區(qū)都是采用這種標(biāo)準(zhǔn)。

??? 我國《專利法》關(guān)于新穎性的規(guī)定，即采用世界新穎性和國內(nèi)新穎性相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)。按照《專利法》的規(guī)定，申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦蜎]有在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過的，具有新穎性，這是采用世界新穎性標(biāo)準(zhǔn)；沒有在國內(nèi)公開使用過或以其他方式為公眾所知的，具有新穎性，這是采用國內(nèi)新穎性標(biāo)準(zhǔn)。

? 關(guān)鍵詞：抵觸申請

? 如上所述，判斷申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦褪欠窬哂行路f性，實際上就是將該申請與現(xiàn)有技術(shù)進(jìn)行對比。如果該申請與某項現(xiàn)有技術(shù)相同，那么，該申請就沒有了新穎性；否則，就符合新穎性條件。然而，這只是判斷專利申請是否具有新穎性的一個方面，另一個方面就是抵觸申請，即在此申請日前已有其他人就相同主題的發(fā)明或?qū)嵱眯滦拖驀鴦?wù)院專利行政部門提出過申請，并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。那么，這樣的專利申請就是該專利申請的沖突申請，也稱抵觸申請。

??? 例如，我們現(xiàn)在正在審查乙專利申請的新穎性。通過文獻(xiàn)檢索和對比，乙專利申請不屬于現(xiàn)有技術(shù)。但是，此時還不能確認(rèn)該專利申請已符合了新穎性條件，還需要考察是否有其他人在乙專利申請日前就同樣主題的發(fā)明或?qū)嵱眯路f性提出過專利申請。如果有甲專利申請存在，則乙專利申請就可能不具有新穎性(見圖23—1)。

??? 在新穎性審查中考慮抵觸申請是因為各國專利法都遵循一個原則，即就相同的主題不能重復(fù)授權(quán)。

??? 抵觸申請應(yīng)具備以下三個條件：(1)前申請必須在后申請的申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出，而且必須是在該申請日以后公布；? (2)前后兩個申請必須是不同的人提出的；(3)后申請的權(quán)利要求及技術(shù)要素應(yīng)包含在前申請的專利文件中。

??? 關(guān)鍵詞：喪失新穎性的例外

??? 抵觸申請導(dǎo)致專利申請喪失新穎性，實際上是未公開的技術(shù)或非現(xiàn)有技術(shù)對新穎性的影響，而喪失新穎性的例外則是已公開技術(shù)或現(xiàn)有技術(shù)不影響專利申請新穎性的情形。

??? 發(fā)明創(chuàng)造一旦成為現(xiàn)有技術(shù)，就會導(dǎo)致專利申請喪失新穎性，不能取得專利權(quán)，這是判斷專利申請是否具有新穎性的基本原則。但是這個原則也有例外，即在某些情況下，發(fā)明人自己的公開及第三人以合法或者不合法手段從發(fā)明人那里得到的發(fā)明創(chuàng)造的公開，在一定期限內(nèi)不產(chǎn)生破壞新穎性的效力。喪失新穎性是對發(fā)明人的一種臨時保護(hù)，一般各國都有這種不喪失新穎性的例外規(guī)定，只是規(guī)定方式有所不同，歸納起來有兩種，即一種規(guī)定新穎性寬限期，另一種是采用優(yōu)先權(quán)方式保護(hù)。

??? 我國《專利法》采用寬限期的規(guī)定方式。《專利法》第24條規(guī)定：“申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：(一)在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的；(二)在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或技術(shù)會議上首次發(fā)表的；(三)他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的?！?br />
??? 至于采用優(yōu)先權(quán)方式保護(hù)，就是將發(fā)生上述行為之日視為優(yōu)先權(quán)日。采用此規(guī)定的國家有巴西、波蘭等國。