中國(guó)：中國(guó)商標(biāo)案件中的證據(jù)神話
更新時(shí)間：2020-12-01 15:24:09
中國(guó)商標(biāo)案件中證據(jù)不足的問(wèn)題為品牌所有者帶來(lái)了許多問(wèn)題
在中國(guó)，商標(biāo)案件中證據(jù)的充分性問(wèn)題可能成為許多權(quán)利人的意外挑戰(zhàn)，尤其是來(lái)自那些法律制度和審查標(biāo)準(zhǔn)不同的國(guó)家的權(quán)利人。實(shí)際上，以下類型的證據(jù)可以單獨(dú)或組合使用：
顯示該商標(biāo)提供的商品或服務(wù)的銷售合同，采購(gòu)訂單或發(fā)票在本報(bào)告所述期間在中國(guó)大陸銷售。電子文檔只有在雙方執(zhí)行的情況下才被視為具有證據(jù)效力，這種情況很少發(fā)生。紙質(zhì)文件應(yīng)加蓋權(quán)利人的中國(guó)人公章，其中應(yīng)包括公司的完整中文名稱，并應(yīng)與工商行政管理部門記錄的公章相同。由于合同，采購(gòu)訂單或發(fā)票中顯示的中國(guó)公司名稱通常為英文，因此建議您也獲取其營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本。如果懷疑銷售合同的實(shí)際履行，也建議使用諸如銀行付款證明或提貨單之類的支持性證據(jù)；
一張帶有官方海關(guān)印章的海關(guān)申報(bào)表，上面顯示帶有該商標(biāo)的貨物是進(jìn)口到中國(guó)大陸的；
審核報(bào)告，顯示在中國(guó)大陸銷售的帶有相關(guān)商標(biāo)的商品或服務(wù)的數(shù)量。盡管有些公司擁有一般審計(jì)報(bào)告，但只有明確指出哪些數(shù)字與特定商標(biāo)相關(guān)時(shí)，這些報(bào)告才有用。
商鋪或辦公室的租賃協(xié)議，顯示以有關(guān)商標(biāo)出售商品或服務(wù)的地點(diǎn)；
公司宣傳冊(cè)，產(chǎn)品目錄或其他促銷材料。盡管通常認(rèn)為這是自制的，證據(jù)作用很小，但可以將其與其他證據(jù)結(jié)合使用，以更清楚地了解商標(biāo)的實(shí)際使用方式。特別是，在封面或封底上打印年份以指示使用手冊(cè)或目錄的時(shí)間可能很有用。但是，如果使用英語(yǔ)，則可能沒(méi)有意義，因?yàn)橹袊?guó)的企業(yè)通常會(huì)以中文進(jìn)行促銷；
廣告或展覽記錄及相關(guān)合同，或顯示帶有商標(biāo)的商品或服務(wù)在中國(guó)大陸廣告或展示的發(fā)票；
審核報(bào)告，顯示在中國(guó)大陸以商標(biāo)出售的商品或服務(wù)的廣告費(fèi)用。與銷售審核報(bào)告類似，這應(yīng)該列出以特定商標(biāo)出售的商品或服務(wù)的數(shù)量，而不是僅僅提供公司的一般審核報(bào)告；
中國(guó)發(fā)行人的經(jīng)公證的誓章。如果權(quán)利持有人未簽署銷售合同或不符合必要的手續(xù)要求，則可以要求其中國(guó)發(fā)行人簽發(fā)并公證一份誓章，說(shuō)明他們具有業(yè)務(wù)關(guān)系，并且該發(fā)行人已經(jīng)分發(fā)帶有商品或服務(wù)的商品或服務(wù)。在一定時(shí)期內(nèi)有問(wèn)題的標(biāo)記。盡管這比正式且妥善執(zhí)行的合同要弱，但它仍然有用（尤其是如果它還附有經(jīng)銷商的營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本），并且可以與其他證據(jù)一起使用。
一個(gè)常見(jiàn)的問(wèn)題是原始設(shè)備制造（OEM）是否符合商標(biāo)使用資格。在2012年的無(wú)印良品中，最高人民法院裁定，中國(guó)OEM的證據(jù)不足以證明無(wú)印良品在中國(guó)的商標(biāo)的“在先使用和聲譽(yù)”?。在2015年的Pretul，最高人民法院裁定，被告的OEM活動(dòng)不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，因?yàn)閹в猩虡?biāo)的商品全部出口到墨西哥，而沒(méi)有在中國(guó)分銷。兩項(xiàng)決定均表明OEM不符合商標(biāo)資格使用。但是，在不使用取消的情況下，OEM證據(jù)仍然可以用作克服取消的證據(jù)。
人們經(jīng)常將商標(biāo)聲譽(yù)與商標(biāo)使用混淆，并提供錯(cuò)誤的證據(jù)。“商標(biāo)使用”可以理解為權(quán)利人采取的某些行動(dòng)，而“聲譽(yù)”則是相關(guān)公眾的結(jié)果或反應(yīng)。以下類型的證據(jù)可以單獨(dú)或組合地證明聲譽(yù)：
中國(guó)國(guó)家圖書館的搜索報(bào)告，是一份正式報(bào)告，其中包括提及該商標(biāo)的報(bào)紙，雜志，書籍和在線出版物的影印本。該報(bào)告蓋有中國(guó)國(guó)家圖書館的公章，因此通常被視為有力的證據(jù)；
經(jīng)過(guò)公證的網(wǎng)頁(yè)，例如百度以商標(biāo)為搜索詞的搜索頁(yè)面，以及提及該商標(biāo)的新聞?？赡艿娜毕菔?，印刷和公證日期通常晚于有關(guān)期限（即，異議商標(biāo)的申請(qǐng)日期）。此外，鑒于可以輕松編輯在線內(nèi)容，經(jīng)常會(huì)懷疑這種證據(jù)。
與中國(guó)大陸商標(biāo)有關(guān)的獎(jiǎng)項(xiàng)和獎(jiǎng)勵(lì)，無(wú)論是由政府，行業(yè)協(xié)會(huì)還是媒體發(fā)布的，盡管外國(guó)品牌所有者在中國(guó)獲得獎(jiǎng)勵(lì)和榮譽(yù)的情況并不常見(jiàn)；
由專業(yè)調(diào)查公司發(fā)布的調(diào)查報(bào)告，表明中國(guó)相關(guān)公眾熟悉該商標(biāo)。但是，由于樣本數(shù)量有限，提出問(wèn)題的方法，所覆蓋的地理區(qū)域以及調(diào)查公司的信譽(yù)，此類報(bào)告的有效性令人懷疑。
如果權(quán)利持有人辯稱另一方是惡意行為，則它必須提交確鑿的證據(jù)來(lái)證明這一點(diǎn)，而不是基于商標(biāo)相同的事實(shí)主張明顯的惡意行為。以下證據(jù)可能被認(rèn)為有助于支持惡意指控：
記錄顯示，另一方也復(fù)制了許多其他著名商標(biāo)，盡管尚無(wú)明確標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確定爭(zhēng)議商標(biāo)的數(shù)量或知名度；
經(jīng)公證的文件，表明另一方曾試圖誤導(dǎo)消費(fèi)者有關(guān)商品或服務(wù)的來(lái)源，例如一本小冊(cè)子，不正確地表明其公司是真正品牌所有者的子公司或分銷商。
有時(shí)，相對(duì)方確實(shí)承認(rèn)在調(diào)查過(guò)程中有意模仿了外國(guó)品牌。但是，這種口頭供詞（無(wú)論是以調(diào)查報(bào)告還是錄音的形式）很少足以證明惡意，因?yàn)檠葜v者的身份很難證明。
證明權(quán)利持有人與對(duì)方之間“代理或代表”關(guān)系（第15（1）條）所需的證據(jù)閾值高于證明“合同，業(yè)務(wù)或其他關(guān)系”所需的證據(jù)閾值（第15（2）條））。
權(quán)利持有人與對(duì)方之間的合同對(duì)于證明這種關(guān)系可能很有用。合同應(yīng)在異議商標(biāo)的提交日期之前簽訂，并且必須標(biāo)明異議方的名稱。如果合同中的公司名稱為英文，則還必須證明它與同一公司有關(guān)。
權(quán)利持有人與異議方之間的對(duì)應(yīng)關(guān)系也可以作為有用的證據(jù)，證明雙方在異議商標(biāo)的提交日期之前已經(jīng)相互聯(lián)系，并且異議方知道該商標(biāo)歸權(quán)利人所有在申請(qǐng)?jiān)谥袊?guó)注冊(cè)之前。如果此類信函采用電子郵件形式，則應(yīng)進(jìn)行公證（如果公證是在中國(guó)境外進(jìn)行的，則應(yīng)合法化）。電子郵件的發(fā)件人或收件人與對(duì)方是否相同通常令人懷疑-尤其是如果使用私人而不是公司的電子郵件地址。
雖然擁有兩種類型的證據(jù)來(lái)證明直接關(guān)系是理想的，但實(shí)際上這種關(guān)系很少是直接的。例如，對(duì)方可能是由權(quán)利持有者的中國(guó)發(fā)行商的前雇員成立的公司。在這種情況下，應(yīng)建立完整的證據(jù)鏈來(lái)證明每種關(guān)系（例如，權(quán)利人與中國(guó)發(fā)行人之間的分配合同，中國(guó)發(fā)行人與前雇員之間的雇用合同以及營(yíng)業(yè)執(zhí)照或公司注冊(cè)證）記錄顯示該前雇員成立了反對(duì)黨）。
當(dāng)爭(zhēng)論兩個(gè)商標(biāo)相似時(shí)，證明對(duì)方有意使其商標(biāo)容易與爭(zhēng)議商標(biāo)混淆或發(fā)生實(shí)際混淆（例如，來(lái)自消費(fèi)者的投訴信）非常重要。
在就商品或服務(wù)的功能，特征，銷售渠道和目標(biāo)消費(fèi)者的相似性進(jìn)行爭(zhēng)論時(shí)，以下類型的證據(jù)可能會(huì)有所幫助，尤其是當(dāng)此類商品或服務(wù)不屬于同一子類別時(shí)：
表示貨物是從同一柜臺(tái)或附近柜臺(tái)出售的，或已一起出售的圖片；
證明該貨物已組合使用或彼此結(jié)合使用的證據(jù)；
表明在以前的案例中此類商品或服務(wù)被裁定為相似的先例。
當(dāng)要求對(duì)對(duì)方商標(biāo)的在先版權(quán)時(shí)，以下三個(gè)事實(shí)需要有證據(jù)支持。
首先，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于著作權(quán)民事糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第7條：“與著作權(quán)有關(guān)的文件，例如手稿，原件，合法出版物，著作權(quán)登記證書，核證機(jī)構(gòu)簽發(fā)的證明或所有權(quán)，可以作為版權(quán)的證據(jù)?！?實(shí)際上，版權(quán)記錄證書和自我聲明不足以建立版權(quán)所有權(quán)。
其次，對(duì)方的商標(biāo)必須與版權(quán)相同或?qū)嵸|(zhì)上相似。由于兩種保護(hù)類型之間的差異，版權(quán)相似性審查標(biāo)準(zhǔn)與商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)完全不同。
第三，對(duì)方在申請(qǐng)注冊(cè)其商標(biāo)之前必須已經(jīng)可以訪問(wèn)受版權(quán)保護(hù)的材料，通?？梢酝ㄟ^(guò)公開(kāi)證據(jù)來(lái)證明。
