??? 在專利侵權(quán)訴訟中，作為被告可以采用的不構(gòu)成專利侵權(quán)或不承擔(dān)賠償責(zé)任的抗辯理由一般有以下情形：? (1)濫用專利權(quán)的抗辯；? (2)不侵權(quán)的抗辯；(3)不視為侵權(quán)的抗辯；(4)免賠事由的抗辯；(5)已有技術(shù)的抗辯；(6)合同抗辯；(7)訴訟時(shí)效抗辯。

??? 1．濫用專利權(quán)抗辯的主要表現(xiàn)

??? (1)專利終止抗辯，即被告以原告的專利權(quán)已經(jīng)超過保護(hù)期、已經(jīng)被權(quán)利人放棄、已經(jīng)被中國專利局撤銷或者已經(jīng)被專利復(fù)審委員會(huì)宣告無效而進(jìn)行抗辯。當(dāng)然，依據(jù)專利權(quán)終止進(jìn)行抗辯的，被告應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)。

??? (2)專利無效抗辯，即被告以原告的專利權(quán)不符合專利性條件或者其他法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)被宣告無效進(jìn)行抗辯。被告以專利無效提出抗辯的，其無效宣告請求應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出。同時(shí)應(yīng)當(dāng)注意，侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件的被告請求中止訴訟的，應(yīng)當(dāng)在答辯期內(nèi)對原告的專利權(quán)提出宣告無效的請求。此時(shí)按照法律的規(guī)定，法院一般應(yīng)中止訴訟。

??? (3)惡意申請抗辯，即被告以原告惡意取得專利權(quán)，并濫用專利權(quán)進(jìn)行侵權(quán)訴訟。所謂惡意取得專利權(quán)，是指將明知不應(yīng)當(dāng)獲得專利保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造，故意采取規(guī)避法律或者不正當(dāng)手段獲得了專利權(quán)．，其目的在于獲得不正當(dāng)利益或制止他人的正當(dāng)實(shí)施行為。被告以惡意申請抗辯的，應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)的證據(jù)。

??? (4)在先權(quán)利抗辯，即被告證明自己也獲得與原告相同的有效的發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)，以此作為抗辯的理由。此種情形下，經(jīng)過審理，當(dāng)法院可以認(rèn)定兩個(gè)專利的技術(shù)內(nèi)容相同時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)保護(hù)在先權(quán)利的原則作出判決。

??? 2．不侵權(quán)抗辯的主要表現(xiàn)??? ．

??? (1)被控侵權(quán)物缺少原告的發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)利要求中記載的必要技術(shù)特征，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

??? (2)被控侵權(quán)物的技術(shù)特征與原告專利權(quán)利要求中對應(yīng)必要技術(shù)特征相比，有一項(xiàng)或者一項(xiàng)以上的技術(shù)特征有了本質(zhì)區(qū)別，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。所謂的本質(zhì)區(qū)別是指：構(gòu)成了一項(xiàng)新的技術(shù)方案的區(qū)別技術(shù)特征或者使被控侵權(quán)物采用的技術(shù)特征在功能、效果上明顯優(yōu)于專利獨(dú)立權(quán)利要求中對應(yīng)的必要技術(shù)特征，并且相同技術(shù)領(lǐng)域的普通技術(shù)人員認(rèn)為這種變化具有實(shí)質(zhì)性的改進(jìn)，而不是顯而易見的。

??? (3)個(gè)人非經(jīng)營目的的制造、使用行為，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。(但是，單位未經(jīng)許可制造、使用他人的專利產(chǎn)品，則不能以“非經(jīng)營目的”進(jìn)行侵權(quán)抗辯，而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。)

??? 3．不視為侵權(quán)抗辯的主要表現(xiàn)

??? (1)專利權(quán)用盡抗辯。按照專利法的規(guī)定，專利權(quán)人制造或者經(jīng)專利權(quán)人許可制造的專利產(chǎn)品售出后，使用或者再銷售該產(chǎn)品的行為，不視為侵犯專利權(quán)。包括：(1)專利權(quán)人制造或者經(jīng)專利權(quán)人許可制造的專利產(chǎn)品部件售出后，使用并銷售該部件的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是得到了專利權(quán)人的默許；(2)制造方法專利的專利權(quán)人制造或者允許他人制造了專門用于實(shí)施其專利方法的設(shè)備售出后，使用該設(shè)備實(shí)施該制造方法專利的行為。

??? (2)先用權(quán)抗辯。依據(jù)專利法，在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的行為，不視為侵犯專利權(quán)。

??? 先用權(quán)的享有必須具備法律所規(guī)定的基本條件。先用權(quán)享有的條件主要表現(xiàn)為以下方面：

??? ①做好了制造、使用的必要準(zhǔn)備。必要準(zhǔn)備，是指已經(jīng)完成了產(chǎn)品圖紙?jiān)O(shè)計(jì)和工藝文件，已準(zhǔn)備好專用設(shè)備和模具，或者完成了樣品試制等項(xiàng)準(zhǔn)備工作。

??? ②僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用。原有范圍，是指專利申請日前所準(zhǔn)備的專用生產(chǎn)設(shè)備的實(shí)際生產(chǎn)產(chǎn)量或者生產(chǎn)能力的范圍。超出原有范圍的制造、使用行為，構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

??? ③在先制造產(chǎn)品或者使用的方法，應(yīng)是先用權(quán)人自己獨(dú)立研究完成或者以合法手段取得的，而不是在專利申請日前抄襲、竊取或者以其他不正當(dāng)手段從專利權(quán)人那里獲取的。

??? ④先用權(quán)人對于自己在先實(shí)施的技術(shù)不能轉(zhuǎn)讓，除非連同所屬企業(yè)一并轉(zhuǎn)讓。對依據(jù)先用權(quán)產(chǎn)生的產(chǎn)品的銷售行為，也不視為侵犯專利權(quán)。

??? (3)臨時(shí)過境抗辯。臨時(shí)通過中國領(lǐng)土、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議，或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的行為，不視為侵犯專利權(quán)。應(yīng)當(dāng)注意，臨時(shí)過境不包括用交通運(yùn)輸工具對專利產(chǎn)品的“轉(zhuǎn)運(yùn)”，即從一個(gè)交通運(yùn)輸工具轉(zhuǎn)到另一個(gè)交通運(yùn)輸工具上的行為。

??? (4)科學(xué)研究與實(shí)驗(yàn)性使用。專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的行為，不視為侵犯專利權(quán)。

??? 在這里，特別需要分清對專利產(chǎn)品進(jìn)行實(shí)驗(yàn)和在實(shí)驗(yàn)中使用專利產(chǎn)品這兩種不同情形：

??? ①專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利中的使用，應(yīng)當(dāng)包括專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而制造有關(guān)專利產(chǎn)品的行為。

??? ②專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用，是指以研究、驗(yàn)證、改進(jìn)他人專利技術(shù)為目的，使用的結(jié)果是在已有專利技術(shù)的基礎(chǔ)上產(chǎn)生新的技術(shù)成果。

③在科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)過程中制造、使用他人專利技術(shù)，其目的不是為研究、改進(jìn)他人專利技術(shù)，其結(jié)果與專利技術(shù)沒有直接關(guān)系，則構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

? 4．免賠事由抗辯

? 為生產(chǎn)經(jīng)營目的，使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品，或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為，屬于侵犯專利權(quán)行為。

??? 但是，使用者或者銷售者能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵權(quán)行為的法律責(zé)任。

??? 這里的“合法來源”是指，使用者或者銷售者通過合法的進(jìn)貨渠道、正常的買賣合同和合理的價(jià)格從他人處購買的。

? 5．已有技術(shù)抗辯

? 已有技術(shù)抗辯，是指在專利侵權(quán)訴訟中，被控侵權(quán)物(產(chǎn)品或方法)與專利權(quán)利要求所記載的專利技術(shù)方案等同的情況下，如果被告答辯并提供相應(yīng)證據(jù)，證明被控侵權(quán)物(產(chǎn)品或方法)與一項(xiàng)已有技術(shù)等同，則被告的行為不構(gòu)成侵犯原告的專利權(quán)。

??? 用已有技術(shù)進(jìn)行侵權(quán)抗辯時(shí)，該已有技術(shù)應(yīng)當(dāng)是一項(xiàng)在專利申請日前已有的、單獨(dú)的技術(shù)方案，或者該領(lǐng)域普通技術(shù)人員認(rèn)為是已有技術(shù)的顯而易見的簡單組合成的技術(shù)方案。??? ．

??? 已有技術(shù)抗辯僅適用于等同專利侵權(quán)，不適用于相同專利侵權(quán)的情況。當(dāng)專利技術(shù)方案、被控侵權(quán)物(產(chǎn)品或方法)、被引證的已有技術(shù)方案三者明顯相同時(shí)，被告不得依已有技術(shù)進(jìn)行抗辯，而可以向?qū)＠麖?fù)審委請求宣告該專利權(quán)無效。

? 6．合同抗辯

? 合同抗辯，是指專利侵權(quán)訴訟的被告，以其實(shí)施的技術(shù)是通過技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同從第三人處合法取得的為理由進(jìn)行侵權(quán)抗辯。此抗辯理由不屬于對抗侵犯專利權(quán)的理由，只是承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的抗辯理由。

??? 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的受讓方按照合同的約定實(shí)施受讓技術(shù)，侵犯他人專利權(quán)的，合同的轉(zhuǎn)讓方與受讓方構(gòu)成共同侵權(quán)。在合同雙方作為專利侵權(quán)訴訟的共同被告時(shí)，除合同另有約定外，在確定責(zé)任時(shí)，應(yīng)當(dāng)由轉(zhuǎn)讓方首先承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，受讓方承擔(dān)一般連帶責(zé)任。

??? 專利侵權(quán)訴訟中的被告以合同抗辯的同時(shí)，要求追加合同的轉(zhuǎn)讓方為共同被告的，如果原告同意追加，則應(yīng)當(dāng)將合同的轉(zhuǎn)讓方追加為共同被告；如果原告堅(jiān)持不同意追加，在合同的受讓方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任后，可以另行通過合同訴訟或仲裁解決合同糾紛。

?? 7．訴訟時(shí)效抗辯

??? 侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效為2年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日起計(jì)算。被告可以以專利權(quán)人行使權(quán)利超過訴訟時(shí)效為理由進(jìn)行抗辯。

??? 被告基于連續(xù)并正在實(shí)施的專利侵權(quán)行為已超過訴訟時(shí)效進(jìn)行抗辯的，人民法院可以根據(jù)原告的請求判令被控侵權(quán)人停止侵權(quán)，但侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自原告向人民法院起訴之日起向前推算2年計(jì)算。

??? 同時(shí)，需要注意的是，根據(jù)《專利法》第13條的規(guī)定，發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實(shí)施其發(fā)明的單位或者個(gè)人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用。而依據(jù)《專利法》第62條的規(guī)定，發(fā)明專利申請公布后至專利權(quán)授予前使用該發(fā)明未支付適當(dāng)使用費(fèi)的，專利權(quán)人要求支付使用費(fèi)的訴訟時(shí)效為2年，自專利權(quán)人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥耸褂闷浒l(fā)明之日起計(jì)算，但是，專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥?，自專利?quán)授予之日起計(jì)算。