??? [案情簡介]

??? 甘肅奇正實(shí)業(yè)集團(tuán)有限公司(以下簡稱奇正公司)成立于1993年8月9日，為“奇正”系列商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)人，1997年1月21日、1997年1月14日分別在核定使用的第5類商品主要為醫(yī)用藥品及其包裝袋、第10類商品主要為外科、醫(yī)用及獸醫(yī)用醫(yī)療儀器、設(shè)備上進(jìn)行了“奇正(漢字)+奇正(藏文)”的商標(biāo)注冊，商標(biāo)注冊證號分別為第932720號、第930955號。

??? 1997年1月14日至2004年1月28日期間，奇正公司又分別在不同商品及服務(wù)共計(jì)24種類別上以“奇正”、“正奇”漢字進(jìn)行了商標(biāo)注冊。奇正公司主要的經(jīng)營業(yè)務(wù)為醫(yī)用藥品和藏藥的研究、開發(fā)及生產(chǎn)銷售?！捌嬲?漢字)+奇正(藏文)”商標(biāo)是其商品上主要使用的商標(biāo)，奇正公司研制、生產(chǎn)的使用該商標(biāo)的“奇正消痛貼膏”等產(chǎn)品在國內(nèi)的銷售區(qū)域涵蓋了全國絕大部分地區(qū)，并在香港、新加坡、日本、瑞士、俄羅斯等國家和地區(qū)建立了銷售網(wǎng)絡(luò)。其產(chǎn)品2001年產(chǎn)量為1876萬貼，銷售額1．59億元，實(shí)現(xiàn)稅額7483萬元；2002年產(chǎn)量為1737萬貼，銷售額1．88億元，實(shí)現(xiàn)利稅8481萬元；2003年產(chǎn)量為2050萬貼，銷售額為2．38億元，實(shí)現(xiàn)利稅9099萬元。近三年期間，其產(chǎn)品在國內(nèi)同行業(yè)中的市場占有率為23％一25％。奇正公司在經(jīng)營過程中，對其產(chǎn)品及其商標(biāo)通過中央電視臺、地方電視臺及各種報刊等新聞媒體持續(xù)地進(jìn)行了大量的、廣泛的廣告宣傳，廣告費(fèi)用投資達(dá)1．80億元人民幣。奇正公司及使用“奇正(漢字)+奇正(藏文)”注冊商標(biāo)的產(chǎn)品受到國內(nèi)政府部門、社會團(tuán)體社會各界的積極評價，獲得了多項(xiàng)獎勵及認(rèn)證。主要有：2002年元月“奇正(、漢字)+奇正(藏文)”商標(biāo)被甘肅省著名商標(biāo)認(rèn)定委員會評定為“第三屆甘肅省著名商標(biāo)”；奇正公司產(chǎn)品1997年12月被甘肅省人民政府授予“隴貨精品”稱號，1999年11月被西藏自治區(qū)人民政府授予“西藏自治區(qū)名優(yōu)產(chǎn)品”；1997年奇正公司生產(chǎn)的“奇正消痛貼膏”被中國保護(hù)消費(fèi)者基金會、中國民營科技實(shí)業(yè)家協(xié)會推薦為“消費(fèi)者信得過科技產(chǎn)品”；1997年8月10日該產(chǎn)品被國家衛(wèi)生部列為國家二級中藥保護(hù)品種；1999年8月6日，奇正公司下屬甘南佛閣藏藥有限公司生產(chǎn)的“二十五味松石丸”被國家藥品監(jiān)督管理局列為國家二級中藥保護(hù)品種；2003年3月奇正公司生產(chǎn)的“奇正”牌產(chǎn)品在中國產(chǎn)品安全評價監(jiān)測中心、中國調(diào)查統(tǒng)計(jì)行業(yè)協(xié)會、中國名牌商品協(xié)會聯(lián)合主辦的“中國市場消費(fèi)產(chǎn)品‘無假冒、無投訴、無缺陷’調(diào)查監(jiān)測”活動中榮獲同行業(yè)十佳品牌。1996年12月20日、1999年4月30日奇正公司的“奇正炎痛貼”、“雪域紅景天活力膠囊”產(chǎn)品分別由國家科委火炬計(jì)劃辦公室、國家科委火炬高技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)中心頒發(fā)了“國家火炬計(jì)劃項(xiàng)目證書”；2002年11月奇正公司下屬西藏林芝奇正藏藥廠被中華全國工商業(yè)聯(lián)合會、國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局評為“重質(zhì)量、守信譽(yù)”工商聯(lián)先進(jìn)會員企業(yè)；2003年6月奇正公司被甘肅省人民政府評為2003年度“優(yōu)秀企業(yè)”；2003年1 1月，被甘肅省經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會、甘肅省統(tǒng)計(jì)局、甘肅省財政廳認(rèn)定為“甘肅工業(yè)六十強(qiáng)”企業(yè)；2003年8月被蘭州市人民政府評為“2003年蘭州民營科技十佳企業(yè)”；2001年5月、2002年6月被蘭州市國家稅務(wù)局評為“先進(jìn)納稅企業(yè)”、“誠信納稅50強(qiáng)企業(yè)”，等等……奇正公司多次參加了為社會公益事業(yè)捐贈藥品、資金的公益活動，奇正藥貼被列為國家運(yùn)動員指定治療藥品，支持了國家體育事業(yè)。奇正公司企業(yè)及企業(yè)的產(chǎn)品、管理人員的先進(jìn)事跡和成功業(yè)績相繼被《人民日報》、《光明日報》、《參考消息》、《中國企業(yè)報》、《中國中醫(yī)藥報》、《中國知識產(chǎn)權(quán)報》、《甘肅日報》、《西藏日報》……等國內(nèi)報刊登載。

? 談××為經(jīng)核準(zhǔn)注冊并領(lǐng)取個體工商經(jīng)營戶營業(yè)執(zhí)照的業(yè)主，其營業(yè)執(zhí)照未登記經(jīng)營字號。其位于蘭州市城關(guān)區(qū)定西路303號的店鋪主要經(jīng)營肉食制品的加工出售。在其經(jīng)營期間，其在店鋪門口的正上方制作了標(biāo)有“奇正排骨鹵肉坊”字樣的大型招牌。其招牌整體布局為，“奇正排骨鹵肉坊”分兩行排列，采用紅色、圓體大號字體，占據(jù)了招牌絕大部分版面，其中，“奇正”二字單獨(dú)占據(jù)一行，“排骨鹵肉坊”排列在第二行。招牌底部標(biāo)有黑色、小字號的“加盟熱線：13893269762甘肅總店”等字樣。

奇正公司以談××未經(jīng)許可，擅自將“奇正”注冊商標(biāo)作為其經(jīng)營字號、營業(yè)招牌和服務(wù)標(biāo)識使用，使消費(fèi)者誤認(rèn)為其經(jīng)營與奇正公司之間存在緊密聯(lián)系，從而消費(fèi)者對其商品及服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)，因此其行為已侵犯了奇正公司事實(shí)上已是馳名商標(biāo)的注冊商標(biāo)專用權(quán)為理由，提起訴訟，請求確認(rèn)奇正公司擁有的“奇正”注冊商標(biāo)“奇正(漢字)+奇正(藏文)”為馳名商標(biāo)，請求判令談××立即停止侵權(quán)行為并賠償奇正公司經(jīng)濟(jì)損失50000元，并判令談★★在全國性報刊上向奇正公司賠禮道歉、消除影響。談××辯稱，其使用“奇正”字號系從蘭州市城關(guān)區(qū)奇正排骨鹵肉坊處轉(zhuǎn)讓而來，其受讓時并不知曉原告企業(yè)的存在，從而不知使用該字號會侵犯原告的商標(biāo)權(quán)利，其應(yīng)為善意使用，不構(gòu)成侵權(quán)。

[簡析]

??? 1．本案原、被告雙方為不同行業(yè)之間的經(jīng)營者，判斷被告將原告注冊商標(biāo)文字作為其經(jīng)營字號使用的行為是否會對原告依其注冊商標(biāo)所享有的合法權(quán)益產(chǎn)生侵害，則認(rèn)定原告方擁有的注冊商標(biāo)是否為馳名商標(biāo)這一事實(shí)至關(guān)重要。因?yàn)閷τ谝炎陨虡?biāo)在認(rèn)定為馳名商標(biāo)的情況下，法律給予其較一般注冊商標(biāo)更高水平的特殊保護(hù)，即將保護(hù)的客體擴(kuò)大到與其注冊n寸／iJi：指定的或其實(shí)際使用的商品或服務(wù)不相類似的商品或服務(wù)上。

??? 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第22條之規(guī)定，人民法院在審理商標(biāo)糾紛案件中，根據(jù)當(dāng)事人的請求和案件的具體情況，可以對涉及的注冊商標(biāo)是否馳名依法作出認(rèn)定。

??? 本案中，奇正公司成立后，注重企業(yè)產(chǎn)品的研究和開發(fā)，公司及下屬關(guān)聯(lián)企業(yè)研制、生產(chǎn)的“奇正”藏藥系列產(chǎn)品，在國內(nèi)同行業(yè)產(chǎn)品中無論是在產(chǎn)品質(zhì)量還是治療效果方面均享有較高的聲譽(yù)。1997年奇正公司取得“奇正(漢字)+奇iE(藏文)”注冊商標(biāo)專用權(quán)后，在其系列產(chǎn)品上開始使用，并投入巨額資金在全國范圍內(nèi)進(jìn)行了持續(xù)的、廣泛的廣告宣傳。使用該品牌的系列產(chǎn)品銷售區(qū)域涵蓋了全國大部分地區(qū)，產(chǎn)品十分暢銷，銷售額呈逐年上升勢頭，已在國內(nèi)市場上占有了較大的市場份額。經(jīng)過近十年的市場經(jīng)營和市場宣傳，“奇正”牌系列產(chǎn)品以其優(yōu)異的產(chǎn)品質(zhì)量和良好的企業(yè)信譽(yù)獲得了多項(xiàng)由國家權(quán)威部門及地方政府給予的認(rèn)證和獎勵，已為國內(nèi)廣大消費(fèi)者所普遍知曉、熟識并認(rèn)可，在國內(nèi)市場上獲得了較高的知名度和良好的商業(yè)信譽(yù)。目前該品牌亦得到了國際市場的廣泛關(guān)注和認(rèn)可，也為權(quán)利人帶來了可觀的經(jīng)濟(jì)效益。

??? 綜合上述事實(shí)，應(yīng)認(rèn)定奇正公司所有的“奇正(漢字)+奇iE(藏文1”注冊商標(biāo)經(jīng)過使用已成為馳名商標(biāo)。

??? 2．由于馳名商標(biāo)具有相當(dāng)?shù)闹?，即使在不相類似的商品或服?wù)上被使用，也會引起公眾誤認(rèn)為其出處與馳名商標(biāo)有某種聯(lián)系，從而引起混淆，或者產(chǎn)生降低馳名商標(biāo)的顯著性，造成馳名商標(biāo)淡化，進(jìn)而損害其商譽(yù)價值的后果。因此，禁止他人未經(jīng)許可以任何形式對馳名商標(biāo)進(jìn)行商業(yè)性使用，是保護(hù)馳名商標(biāo)的本質(zhì)所在。

? 原告所有的馳名商標(biāo)其構(gòu)成分為“奇正(漢字)”和“奇正(藏文)”兩部分，其中“奇正(漢字)”是該商標(biāo)的主要部分，亦是相關(guān)公眾尤其是國內(nèi)除主要使用藏語的少數(shù)民族地區(qū)以外的絕大部分地區(qū)消費(fèi)者據(jù)以識別該商標(biāo)的依據(jù)，具有顯著標(biāo)識的作用，代表著原告企業(yè)及其產(chǎn)品的品牌，也是該商標(biāo)保護(hù)的核心部分：為此原告在上述商標(biāo)注冊后，又先后分別在不同商品及服務(wù)共計(jì)24種類別上以“奇正”、“正奇”漢字進(jìn)行了商標(biāo)注冊，以達(dá)到防御保護(hù)的目的。本案被告談XX在其經(jīng)營的店鋪門口上方，在其制作的大型招牌上，將“奇正”二字在顯著位置以與原告馳名商標(biāo)中相同的文字、相近似的字體作為其經(jīng)營字號突出地進(jìn)行了使用，其行為對消費(fèi)者造成了誤導(dǎo)，足以使公眾誤認(rèn)為其與奇正公司存在某種關(guān)聯(lián)關(guān)系或?yàn)橥皇袌鲋黧w，使他人對其商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆，其行為具有明顯“搭便車”的故意。同時其使用行為亦會造成權(quán)利人馳名商標(biāo)的淡化，給權(quán)利人造成損害。在原告注冊商標(biāo)已為馳名商標(biāo)的情況下，這種侵害不以經(jīng)營者雙方經(jīng)營的商品或服務(wù)是否相同或相似為條件。

??? 因此，應(yīng)認(rèn)定被告方的行為已經(jīng)構(gòu)成了對原告方作為馳名商標(biāo)的注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵害。

??? 3．被告經(jīng)營地點(diǎn)與原告處在同一區(qū)域，原告的產(chǎn)品及其商標(biāo)已在中央電視臺、當(dāng)?shù)仉娨暸_及其他新聞媒體上進(jìn)行了深入、廣泛的宣傳，被告應(yīng)當(dāng)知曉，其“并不知曉原告企業(yè)及其產(chǎn)品、商標(biāo)”的陳述，缺乏令人信服的理由，難以采信。退一步講，即使被告確不知曉原告的情況，亦不能免除其在從他人處受讓權(quán)利時的合理注意義務(wù)，其主觀認(rèn)識也不影響對其侵權(quán)行為性質(zhì)的認(rèn)定。

??? 案件審理中，被告為證明其受讓“奇正”字號的事實(shí)，向法庭提交了唯一的一份證據(jù)，即其與蘭州市城關(guān)區(qū)奇正排骨鹵肉坊簽訂的“奇正排骨鹵肉坊加盟協(xié)議書”。但被告方再未能提交其他有效證據(jù)印證協(xié)議中作為轉(zhuǎn)讓方的蘭州市城關(guān)區(qū)奇正排骨鹵肉坊系真實(shí)、合法存在的主體，亦不能證明該主體對“奇正”字號擁有合法的在先權(quán)利，其協(xié)議書的真實(shí)性不能認(rèn)定，其內(nèi)容的合法性亦難以確認(rèn)，故該份證據(jù)不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)，況且該證據(jù)也不能證明被告方因此取得了可以合法使用原告馳名商標(biāo)文字的權(quán)利。

? 4．從被告實(shí)施的侵權(quán)行為來看，被告方通過對原告馳名商標(biāo)中具有顯著標(biāo)識性文字的使用，主觀上具有搭乘他人馳名商標(biāo)“便車”的故意，客觀上亦利用了馳名商標(biāo)能夠產(chǎn)生更大經(jīng)濟(jì)效益，能夠在其所經(jīng)營的行業(yè)內(nèi)為其帶來更多的市場份額的商業(yè)優(yōu)勢，從而獲取較之通常情況下更為豐厚的利潤，其收益具有明顯的非正當(dāng)性。但由于本案中，原、被告雙方為不同行業(yè)之間的經(jīng)營者，原告奇正公司尚未在被告經(jīng)營的行業(yè)內(nèi)建立關(guān)聯(lián)企業(yè)，雙方之間不存在同業(yè)競爭關(guān)系，故被告市場份額及利潤的增加，并不會造成原告方市場份額的丟失和利潤的減少。因此，從市場份額的角度講，原告奇正公司并不存在損失。

??? 但是，由于馳名商標(biāo)會因權(quán)利人的不當(dāng)使用或他人的濫用而淡化，造成其商譽(yù)價值的降低。因此，被告的使用行為可能會造成權(quán)利人馳名商標(biāo)淡化，這種淡化的風(fēng)險從他人未經(jīng)權(quán)利人許可而濫用一開始即存在，也就是說，從他人一開始使用時起，被使用的馳名商標(biāo)即被置于一種隨時可能被淡化的危險狀態(tài)之中，此時，權(quán)利人即可請求他人停止侵害、排除危險。進(jìn)一步看，如果這種危險未被及時排除。一旦造成馳名商標(biāo)淡化的損害后果，則馳名商標(biāo)本身應(yīng)有的商譽(yù)價值必然會降低，從而給權(quán)利人造成包括無形資產(chǎn)在內(nèi)的巨大經(jīng)濟(jì)損失。從本案中被告方的使用方式、持續(xù)使用時間以及經(jīng)營規(guī)模、影響范圍等情況看，尚無證據(jù)證實(shí)也無相應(yīng)客觀事實(shí)能夠認(rèn)定被告的使用行為已經(jīng)造成了原告馳名商標(biāo)淡化的損害后果，故從此角度，原告奇正公司亦不存在經(jīng)濟(jì)損失。此外，原告也未能提出存在其他合理損失的證據(jù)。故法院認(rèn)定被告談XX應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任主要是停止侵權(quán)、排除妨害的民事責(zé)任。對于原告要求被告賠禮道歉、消除影響的訴訟請求，同樣，因無證據(jù)證實(shí)被告的行為已經(jīng)造成了原告商譽(yù)的降低，或者說已經(jīng)造成了原告產(chǎn)品及其企業(yè)在社會公眾心目中評價降低的不良損害后果，法院對此請求亦不予支持。